作者 | 宏Sir
摘要 | 大家最關(guān)心的LPF稅務(wù)問(wèn)題解讀，來(lái)了！

背景

2020年7月9日，香港特區(qū)立法會(huì)正式通過(guò)《有限合伙基金條例》，且規(guī)定將于 8月31日正式施行。該條例一出，便得到了業(yè)界的極大關(guān)注。

這一點(diǎn)從我們推送「香港《有限合伙基金條例草案》通過(guò)，一大波海外基金，正在來(lái)的路上 …… 」 一文后收到的大量feedback中可見(jiàn)一斑。

過(guò)去的一個(gè)多月中，我們接到了很多對(duì)香港有限合伙基金（Limited Partnerhisp Fund, “LPF”）感興趣的客戶咨詢，所涉問(wèn)題很多。比如，注冊(cè)LPF具體要求如何，GP/投資經(jīng)理是否必須持有牌照，LPF和GP是否有稅務(wù)優(yōu)惠，以及相比開(kāi)曼群島和新加坡，香港LPF有何優(yōu)勢(shì)等等。其中，大家最關(guān)心的問(wèn)題之一就是香港LPF的稅務(wù)問(wèn)題。

為此，本文將結(jié)合香港稅務(wù)局在2020年6月30日頒布的《稅務(wù)條例釋義及執(zhí)行指引第61號(hào)》 (DIPN 61)，對(duì)LPF如何才能享受《2019年稅務(wù)(豁免基金繳付利得稅)(修訂) 條例》(即，The Unified Fund Exemption，“統(tǒng)一豁免條例”或“UFE”)做一詳細(xì)解讀。

二、滿足一定條件的LPF，才可享受「UFE」

要弄清楚香港LPF的稅務(wù)問(wèn)題，首先要對(duì)UFE所了解。

UFE于2019年4月1日起生效，它將香港稅務(wù)豁免延伸向所有基金，為所有滿足一定條件的基金，不管基金是否在香港進(jìn)行中央管理和控制，提供香港利得稅豁免。

在此之前的香港，離岸基金、離岸私募股權(quán)基金和開(kāi)放式基金公司，各由不同的利得稅豁免法例規(guī)管。但在UFE生效后，將不同基金類(lèi)別的稅務(wù)豁免統(tǒng)一規(guī)管，可以使基金在稅務(wù)處理上更加便捷。

根據(jù)UFE，在香港運(yùn)營(yíng)的基金（包括LPF）必須滿足三個(gè)條件：

• 實(shí)體須符合“基金”的定義，方可獲得豁免。
• 所產(chǎn)生的利潤(rùn)須來(lái)自合資格交易或以5%為限的附帶交易。對(duì)于私募基金而言，須另外滿足其他條件，方可在進(jìn)行私募股權(quán)投資交易時(shí)獲得豁免。
• 合資格交易必須由“指明人士”在香港進(jìn)行或安排。否則，該基金須符合“合資格投資基金”的定義。

但是，上述條件在UFE中并不明確，導(dǎo)致基金實(shí)體本身難以評(píng)估是否可以享受稅務(wù)豁免。為此，香港稅務(wù)局在2020年6月30日頒布了《稅務(wù)條例釋義及執(zhí)行指引第61號(hào)》 (DIPN 61號(hào))，來(lái)對(duì)UFE做出指引。

某種意義上來(lái)說(shuō)，讀懂了DIPN61號(hào)，也就明白了香港LPF稅務(wù)政策到底如何。那么，接下來(lái)就跟著宏Sir一起來(lái)深入了解DIPN61號(hào)吧！

三、「一定條件」所指為何，四個(gè)定義須明確

如果您仔細(xì)看上述UFE對(duì)私募基金提出的三個(gè)條件就會(huì)發(fā)現(xiàn)，其中有幾個(gè)重要術(shù)語(yǔ)的定義需要明確，否則很難判斷。其中，需要特別廓清的定義包括：

1. 【基金】
2. 【附帶交易】
3. 【指明人士】
4. 【合資格投資基金】

對(duì)此，DIPN61號(hào)都予以了明確。

? 針對(duì)“基金”
DIPN 61號(hào)指出，“基金”的界定范圍應(yīng)足以包含本質(zhì)為“集體投資計(jì)劃 （collective investment scheme）”的相關(guān)安排。而“集體投資計(jì)劃”為《證券及期貨條例》（第571章）第 IV 部 —— 第 2 分部 第 104 條下的概念。

方塊知識(shí)：集體投資計(jì)劃簡(jiǎn)介

集體投資計(jì)劃，是指投資人在法律上的合伙、隱名合伙、投資事業(yè)有限責(zé)任合伙(LPS)、有限責(zé)任事業(yè)合伙(LLP)中所擁有的權(quán)利以及其他權(quán)利，即投資人從金錢(qián)(或者類(lèi)金錢(qián))投資或出資形成投資事業(yè)中接受收益分配或者財(cái)產(chǎn)分配的權(quán)利。

集體投資計(jì)劃的構(gòu)成要素包括以下幾點(diǎn):
— 投資者需以金錢(qián)出資形成集合資產(chǎn)，即“集體投資計(jì)劃份額”只能以金錢(qián)構(gòu)成。
— 由資產(chǎn)管理人開(kāi)展事業(yè)。出資的金錢(qián)需被用來(lái)進(jìn)行投資或從事其他某項(xiàng)事業(yè)，以此謀取利潤(rùn)。
— 所獲得的收益和利潤(rùn)分配給投資人。出資人必須可以獲得出資份額以外的財(cái)產(chǎn)或收益分配。
— 出資人支付給資金管理方一定的投資管理費(fèi)用 。集體投資計(jì)劃本質(zhì)上代表的是投資者的利益，受委托的專(zhuān)業(yè)管理機(jī)構(gòu)通過(guò)出資獲得的利潤(rùn)和利息都要?dú)w屬出資人所有，而受委托方則收取一定傭金。
— 不受投資人的日常指示。募集的資金具有一定的獨(dú)立性，投資者和資金需求者 之間不存在直接的法律關(guān)系。

? 針對(duì)“指明人士”
“指明人士”包括獲香港證監(jiān)會(huì)發(fā)牌的公司。

? 針對(duì)“附帶交易”
DIPN61號(hào)就關(guān)于某項(xiàng)交易在什么時(shí)候可能屬于附帶交易進(jìn)行了評(píng)述。例如：稅務(wù)局認(rèn)為，持有債權(quán)以產(chǎn)生利息收入并非證券相關(guān)的一項(xiàng)“合格交易”（因?yàn)楫?dāng)中不涉及兩方），但持有證券收取利息是一項(xiàng)附帶交易，并須受5%的門(mén)檻所限。

? 針對(duì) “合資格投資基金”
要被視為“合資格投資基金”，基金的第三方投資者數(shù)量必須達(dá)到一定數(shù)目（超過(guò)4個(gè)，即總投資者不少于5個(gè)），而且第三方投資者的資本認(rèn)繳須超過(guò)總資本額90%，以及發(fā)起人和發(fā)起人合作方收獲的凈收益不超過(guò)扣除其投資額后基金收益的30%。

四、特殊豁免：基金持有的SPE及特定時(shí)期的單一基金

我們知道，無(wú)論是OFC還是LPF，一般都不會(huì)是一層架構(gòu)，往往會(huì)設(shè)立多個(gè)SPE（Special Purpose Entitiy），然后再通過(guò)SPE去投資具體的投資項(xiàng)目。

DIPN60號(hào)明確：一個(gè)SPE是指一個(gè)法人實(shí)體、合伙計(jì)劃、信托資產(chǎn)的受托人或任何滿足下列條件的實(shí)體，該實(shí)體：
1. 完全或部分被一個(gè)基金所有；
2. 設(shè)立的唯一目的是持有（無(wú)論直接還是間接）和管理一個(gè)或多個(gè)被投資私人公司；
3. 在香港或香港以外地方被注冊(cè)、登記或任命；
4. 除了持有（無(wú)論直接還是間接）和管理一個(gè)或多個(gè)被投資私人公司外，不從事任何貿(mào)易或活動(dòng)；
5. 本身不是一個(gè)基金或一家私人公司。

根據(jù)上述定義，SPE只可持有私人公司，而不可持有上市公司股份。但是，香港稅務(wù)局于DIPN 61 號(hào)指出，在特定情況之下，如果SPE持有的上市公司股份原本為經(jīng)過(guò)首次公開(kāi)募股上市（IPO）的私人公司股份， 該SPE仍然會(huì)被香港稅務(wù)局視為合資格的SPE。

此外，DIPN 61 號(hào)還規(guī)定，在特定情況下，即使某項(xiàng)安排在某特定時(shí)期僅有一名投資者，亦可將其視為基金。例如，在初創(chuàng)期間，由投資管理人的關(guān)聯(lián)人士通過(guò)單一種子投資所發(fā)起的基金。

但是，根據(jù)《香港有限合伙基金條例》，如果在2年內(nèi)仍然沒(méi)有外部投資者進(jìn)入，則該LPF基金可能會(huì)被公司注冊(cè)處剔除注冊(cè)（strik off）。因此，LPF不能只是個(gè)自?shī)首詷?lè)的擺設(shè)，還是需要多、快、好、增地引入外部投資者，實(shí)際募集資金并進(jìn)行各種對(duì)外投資。

五、案例指引：SPE作為持股的LPF稅務(wù)豁免

鑒于LPF通常都會(huì)設(shè)立SPE來(lái)進(jìn)行進(jìn)行投資，因此，在DIPN61號(hào)中專(zhuān)門(mén)針對(duì)私募基金（適用于LPF）的SPE作為持股情況下稅收豁免評(píng)估給出了案例指引。在此，我們和您分享如下：

LPF注冊(cè)于香港，在屬于UFE所定義的“基金”的情況下，設(shè)立了一家持股平臺(tái)(Entity-HK)。該Entity-HK是一家注冊(cè)在香港的私人公司，由LPF完全所有。

持股平臺(tái)Entity-HK是一個(gè)區(qū)域性投資平臺(tái)。通過(guò)Entity-HK，LPF在亞太地區(qū)（包括香港）進(jìn)行投資，相關(guān)受益也都由LPF享有。

LPF在香港任命了一名投資經(jīng)理（Investment Manager-HK），其主要職責(zé)是：監(jiān)督所投資私人公司業(yè)績(jī)、做出投資決策、為投資組合提供建議、訂立與被投資公司相關(guān)的買(mǎi)賣(mài)協(xié)議等。

其中，投資平臺(tái)Entity-HK：
(a) 通過(guò)公司（SPE）-HK1，而100%持有一家香港公司 Company-HK 股權(quán);
(b) 通過(guò)公司（SPE）-HK2，而100%持有一家中國(guó)公司 Company-PRC 股權(quán);
(c) 通過(guò)公司（SPE）-HK3，而100%持有一家印度公司 Company-India 股權(quán)。

Company-HK、Company-PRC、 Company-India是分為位于香港、中國(guó)內(nèi)地和印度的三家公司；而SPE-HK1, SPE-HK2 和 SPE-HK3被套嵌到注冊(cè)于香港的SPE中，只有一個(gè)目的，即直接持有和管理Company-HK、Company-PRC、 Company-India。

該等基金架構(gòu)下，香港LPF, 持股平臺(tái)Entity-HK, Investment Manager-HK, SPE-HK1, SPE-HK2 和SPE-HK3的應(yīng)稅情況如下：
香港LPF：在滿足UFE三個(gè)條件的情況下，LPF可以豁免稅務(wù)。

控股平臺(tái)Entity-HK：控股平臺(tái)Entity-HK是區(qū)域性投資平臺(tái)，其作為一個(gè)SPE而存在。因此，作為SPE，Entity-HK可以在有限合伙F1的范圍內(nèi)豁免稅務(wù)。

投資經(jīng)理Investment Manager-HK：由于投資經(jīng)理為L(zhǎng)PF提供投資管理服務(wù)，不能豁免稅務(wù)，須根據(jù)相關(guān)法例評(píng)估其利得稅。
— 3個(gè)嵌入式SPE：三個(gè)設(shè)立在香港的嵌入式SPE，可以和Limited Partnership-F1 及Entity-HK一樣，在同等范圍內(nèi)豁免稅務(wù)。

六、宏Sir觀點(diǎn)

客觀地說(shuō)，無(wú)論是UFE還是DIPN61號(hào)，都非常艱澀難懂，我想，即使我們盡可能做了解讀，您或您的客戶可能也未必能完全搞明白。

但是，通過(guò)DIPN61號(hào)所提供的上述一個(gè)案例，我們可以看到，從LPF所涉稅收不同層面（而非法例）看就比較容易得出深入淺出的總結(jié)。針對(duì)香港LPF的稅收問(wèn)題，我們認(rèn)為主要包括三個(gè)層次：

1. LPF基金層面

? 透過(guò)上述UFE和DIPN61號(hào)的解讀，可以看到，無(wú)論LPF的投資活動(dòng)是否在香港展開(kāi)（即使在香港），在滿足一定條件下，都可以享受稅收豁免。因此，交易活動(dòng)和投資委員會(huì)（IC）不必將LPF投資活動(dòng)（如募管投退的會(huì)議，投資協(xié)議等）刻意安排在香港以外地方進(jìn)行。

? 若投資標(biāo)的所在司法管轄區(qū)與香港之間簽署有DTA，則可以通過(guò)在香港設(shè)立一家或多家SPE的方式，來(lái)對(duì)投資標(biāo)的進(jìn)行管理。由于SPE可以享受其LPF同樣范圍內(nèi)的稅收豁免，因此，在投資架構(gòu)搭建和稅收籌劃方面，將會(huì)非常高效、低稅率。

? 通常來(lái)說(shuō)，SPE申請(qǐng)到香港稅務(wù)居民身份，就比較容易享受到DTA下的各種稅收優(yōu)惠。事實(shí)上，在開(kāi)曼ELP基金架構(gòu)中，通常也會(huì)在香港設(shè)立SPE，我們?cè)鴰椭摰认愀跾PE申請(qǐng)到相關(guān)稅收居民身份，該SPE因此得以享受與中國(guó)內(nèi)地之間的協(xié)定稅收優(yōu)惠。

? 可以比較肯定的是，若LPF是在香港設(shè)立，其控制的香港SPE，將會(huì)比開(kāi)曼ELP下的香港SPE更加容易成功申請(qǐng)到香港稅收居民身份。畢竟，香港LPF會(huì)將相當(dāng)部分的基金管理或控制放在香港，SPE的holding商業(yè)實(shí)質(zhì)將毋庸置疑。

2. 投資者層面

? 首先，從投資者（LP）角度看，在UFE之前，老的LP將其收益再次對(duì)香港基金進(jìn)行投資時(shí)，需要征收0.8%的資本利得稅。但是在UFE和新的LPF制度安排下，該等稅收已不復(fù)存在，這對(duì)LP來(lái)說(shuō)，稅收方面無(wú)疑是更加友好了。

? 其次，從投資經(jīng)理角度看，其從LPF處收取的管理費(fèi)，如果該等收入來(lái)自于香港，將會(huì)被征收16.5%的利得稅。但是，如果投資經(jīng)理可以證明其核心投資業(yè)務(wù)都是在香港境外發(fā)生，那么，其離岸所得將會(huì)有潛在的稅收減免。

? 舉例來(lái)說(shuō)，倘若投資經(jīng)理有1/3的投資業(yè)務(wù)都在香港以外地區(qū)發(fā)生，且能夠提供相關(guān)文檔予以證明的話，則相關(guān)稅收可能降低到10%。

? 當(dāng)然，也不能一味地將投資活動(dòng)都安排在香港以外地區(qū)進(jìn)行，否則LPF就可能無(wú)法享受到UFE的稅收優(yōu)惠，而且在投資標(biāo)的所在地的稅收成本也可能會(huì)相應(yīng)增加。

3. 附帶收益層面

? 在香港政府于2020年2月26日發(fā)布的財(cái)政預(yù)算案中，宣布計(jì)劃為在港運(yùn)營(yíng)的私募基金所分發(fā)的“附帶權(quán)益”提供稅務(wù)寬免。

? 所謂附帶收益，一般是指基金經(jīng)理于私募基金所持有的股權(quán)，若基金滿足某些指定最低預(yù)期回報(bào)率后, 基金經(jīng)理可享有優(yōu)先獲得基金的分紅。

? 現(xiàn)在，稅務(wù)局經(jīng)常會(huì)認(rèn)為“附帶權(quán)益”是一種須課稅的變相管理費(fèi)用收入。但是，在財(cái)政預(yù)算案中，提出了附帶收益免稅的提案，仍有待立法會(huì)通過(guò)。稅務(wù)寬免安排將待立法工作完成后，有望自2020至2021年度起適用。

? 我們知道，LPF除了基金本身的稅收外，GP的管理所得稅收也是非常重要的考量因素。我們相信，附帶權(quán)益的稅務(wù)寬免提案一旦通過(guò)，將會(huì)大大有助于提升香港LPF的綜合競(jìng)爭(zhēng)力。

總的來(lái)說(shuō)，在香港LPF中，稅務(wù)責(zé)任最重的不是LPF本身，而是投資經(jīng)理和GP。因此，香港LPF投資活動(dòng)的架構(gòu)安排和LPF及投資經(jīng)理的稅收籌劃，需要綜合考慮，以在不同層面、不同主體之間保持平衡和相對(duì)低稅高效，而這正是有30多年公司架構(gòu)規(guī)劃和跨境稅收籌劃經(jīng)驗(yàn)的宏杰專(zhuān)長(zhǎng)所在。

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