背景 眾所周知，香港是中國(guó)內(nèi)地企業(yè)跨境投資和海外融資的重要通道。很多內(nèi)地企業(yè)都會(huì)在香港設(shè)立特殊目的公司（Special Purpose Vehicle， SPV），或用作上市融資，或僅投資控股，或進(jìn)行稅收籌劃，或進(jìn)行國(guó)際貿(mào)易，用途不一而足。
在實(shí)際運(yùn)營(yíng)的過程中，投資者會(huì)和香港SPV及其中國(guó)內(nèi)地公司簽訂錯(cuò)綜復(fù)雜的各類合同/協(xié)議。該等合同/協(xié)議中，一般會(huì)選擇「香港」為仲裁地。
很多內(nèi)地公司雖然在香港有關(guān)聯(lián)公司，但在香港并無實(shí)際資產(chǎn)。這種情況下，一旦發(fā)生債務(wù)糾紛，投資者可否申請(qǐng)將中國(guó)內(nèi)地公司在香港清盤呢？如果要申請(qǐng)將中國(guó)內(nèi)地公司在香港清盤，又需要滿足何種條件？
在此，我們要要說明的是：申請(qǐng)將中國(guó)內(nèi)地公司在香港清盤，其清盤人須由香港法院任命。因此，該清盤人僅能對(duì)一家中國(guó)內(nèi)地公司位于香港的資產(chǎn)進(jìn)行清算。通常來講，如果一家中國(guó)內(nèi)地公司在香港無資產(chǎn)，那么，申請(qǐng)將其在香港清算就存在一個(gè)“陷阱”，即，空有清盤令，卻并不能“真正”將該等內(nèi)地公司在港清算。
即便在香港沒有資產(chǎn)，申請(qǐng)?jiān)谙愀蹖⒁患抑袊?guó)內(nèi)地公司清盤，也并非總是毫無益處。在某些特定情況下，可能會(huì)有意想不到的“收獲”，比如今天我們要分享的這個(gè)案例，其便有一個(gè)讓人驚奇的結(jié)局！
現(xiàn)在，就讓我們一起來看看這個(gè)案例的特殊之處！
1、案情回顧：
債權(quán)糾紛后，八年仲裁終現(xiàn)曙光
本案原告：山東晨鳴紙業(yè)集團(tuán)股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱“晨鳴紙業(yè)”）
山東晨鳴紙業(yè)集團(tuán)股份有限公司（晨鳴紙業(yè).01812.HK），是一家總市值約200億元人民幣，總資產(chǎn)規(guī)模超過800億元人民幣的造紙龍頭企業(yè)。不僅如此，山東晨鳴還是中國(guó)唯一一家A股、B股和H股三種股票同時(shí)上市的公司，具有一定的行業(yè)和社會(huì)影響力。
本案被告：Arjowiggins HKK 2 Limited（以下簡(jiǎn)稱?“HKK2”）
HKK2是一家于2004年成立于香港的股份有限公司，是本案的債權(quán)人。
晨鳴紙業(yè)和債權(quán)人HKK2的“糾葛”如下：
??2005年10月，晨鳴紙業(yè)與HKK2在山東省壽光市成立了合資公司，晨鳴紙業(yè)持股70%，合資公司主要生產(chǎn)特種紙、裝飾紙及圖紙。但由于經(jīng)濟(jì)危機(jī)，致合資公司虧損經(jīng)營(yíng)，于2008年10月被迫停產(chǎn)。
??2012年10月，HKK2以晨鳴紙業(yè)違反合資合同為由，于中國(guó)香港特別行政區(qū)向HKIAC提出仲裁申請(qǐng)。
??2015年11月，HKIAC公布仲裁結(jié)果：晨鳴紙業(yè)需賠償HKK2經(jīng)濟(jì)損失1.67億元人民幣及相應(yīng)利息、354萬美元律師費(fèi)和330萬元港元仲裁費(fèi)及相應(yīng)利息。
??2016年10月18日，晨鳴紙業(yè)香港注冊(cè)地址收到HKK2送達(dá)的關(guān)于聲稱金額為人民幣1.67萬元及利息、美元354.89萬元及利息、港幣330.39萬元及利息的《法定要求償債書》(Statutory Demand)，要求公司于該法定要求償債書送達(dá)之日起21天內(nèi)償還該債務(wù)，如不償還將對(duì)公司提起清盤呈請(qǐng)，而后HKK2向香港高等法院對(duì)公司提出清盤呈請(qǐng)。
??2016年11月7日，為阻止HKK2的清盤呈請(qǐng)，晨鳴紙業(yè)委托香港律師向香港高等法院原訴法庭申請(qǐng)并取得臨時(shí)禁制令。禁制令明確說明：“禁止該法定要求償債書申請(qǐng)人對(duì)公司提出清盤呈請(qǐng)”，同時(shí)為HKK2與晨鳴紙業(yè)確定聆訊日期。
??2017年2月，HKK2向法院提出呈請(qǐng)，該法院于2017年6月14日駁回晨鳴紙業(yè)取得的臨時(shí)禁制令。
??2017年7月12日，晨鳴紙業(yè)針對(duì)7月2日被法院駁回的臨時(shí)禁制令提出上訴。
??2017年9月11日，根據(jù)夏利士法官于2017年8月28日作出的命令，晨鳴紙業(yè)法院存入一筆合計(jì)港幣3.89億元(此相等于該法定要求償債書的港幣款額及其由2016年10月19日至2018年8月27日的利息)的款項(xiàng)以無限延期清盤呈請(qǐng)的審理程序。
??2018年5月11日，香港上訴法庭完成上訴聆訊，法院指示將另定日期宣判。
??2020年8月5日，香港上訴法庭作出宣判，駁回晨鳴紙業(yè)上訴請(qǐng)求。
香港上訴法庭花了兩年的時(shí)間才進(jìn)行宣判，可以想見，審理該等上訴的三位法官之間很可能存在較大分歧或爭(zhēng)論。畢竟，在實(shí)行判例法的香港，此案判決結(jié)果影響的不只是這一個(gè)案子，還會(huì)關(guān)系到將來很多的同類案件。
2、案件判決：
認(rèn)可債權(quán)人可在港將晨鳴紙業(yè)清盤
從2012年10月債權(quán)人向在香港HKIAC提出仲裁申請(qǐng)，到2020年8月5日，經(jīng)歷了幾乎八年， HKK2終于獲得了香港高等法院的宣判。
上訴法庭認(rèn)為，在本案中有足夠的可能性令債權(quán)人(不僅包括HKK2，還包括所有債權(quán)人) 受益，從而證明法庭有充分理由根據(jù)《公司（清盤及雜項(xiàng)條文）條例》（香港法例第32章）（以下簡(jiǎn)稱 “第32章”）第327條就考慮將山東晨鳴清盤行使酌情權(quán)。
本案中，除了對(duì)當(dāng)事雙方產(chǎn)生直接影響，更重要的是，上訴法庭還再次明確了在香港清盤非香港注冊(cè)公司（例如本案的內(nèi)地公司) 的法律原則。該等清盤非香港注冊(cè)公司的原則，來自于另一個(gè)非常知名的案例——Kam Leung Siu Kwan v. Kam Kwan Lai (2015) 18 HKCFAR 501一案（以下簡(jiǎn)稱 “鏞記案”）。
那么，如果將包括內(nèi)地公司在內(nèi)的非香港注冊(cè)公司在香港清盤，需要遵循的律原則到底是什么呢？
3、三項(xiàng)要求：
“鏞記案”確立的非香港注冊(cè)公司清盤原則
根據(jù)Kam Leung Siu Kwan v. Kam Kwan Lai (2015) 18 HKCFAR 501一案所訂立的原則，法庭在根據(jù)第32章行使管轄權(quán)將外國(guó)注冊(cè)公司清盤的三項(xiàng)核心要求如下：
1. ?有關(guān)公司必須與香港有充分關(guān)聯(lián)，但未必須在本司法管轄區(qū)內(nèi)擁有資產(chǎn)；
2. ?清盤令必須有合理的可能性使申請(qǐng)者受益；及
3. ?法院必須能夠?qū)υ诠举Y產(chǎn)分配中有利益的一人或多人行使司法管轄權(quán)。
在本案中，晨鳴紙業(yè)是一家香港上市公司，盡管其在香港并不擁有資產(chǎn)，但已與香港有充分關(guān)聯(lián)；與此同時(shí)，作為一家香港上市公司，晨鳴紙業(yè)的很多股東是香港機(jī)構(gòu)和香港自然人，因此香港法院也能夠?qū)举Y產(chǎn)分配中有利益的多人行使司法管轄權(quán)。
??我們知道，對(duì)于第一種情況，將是更加持久的“持久戰(zhàn)”，實(shí)際操作起來并不容易。據(jù)宏Sir所知，盡管香港和內(nèi)地之間有判決或仲裁裁決方面的互認(rèn)協(xié)議，但跨境執(zhí)行困難重重，陷入泥潭十年八年的案子并不少見。
??對(duì)于希望落袋為安、早日脫身的債權(quán)人來說，可能需要將精力主要放在第二種情況，也就是“以打促賠”。如果債務(wù)人是在港上市的內(nèi)地公司（或大型內(nèi)資企業(yè)），為避免股價(jià)受沖擊或避免不好社會(huì)影響力考慮，會(huì)較易就范。
??如果債務(wù)人是中小型內(nèi)地企業(yè)，則需要在提起仲裁或訴訟前綜合評(píng)估成本和收益，慎重為之。否則很容易在花費(fèi)大量時(shí)間、精力和支付巨額律師費(fèi)后，盡管拿到了債務(wù)人非香港注冊(cè)公司的清盤令，但卻難有收獲。
??而這反過來更提醒了我們：在跨境投資中，再好的事后解決方案，都不如充分的事前防范。在投資協(xié)議簽訂時(shí)，請(qǐng)務(wù)必咨詢有經(jīng)驗(yàn)的律師和專業(yè)顧問，盡可能在法律條款安排方面考慮周全，防范萬一。
方塊知識(shí)
強(qiáng)制清盤的一個(gè)基礎(chǔ)：法定要求償債書
根據(jù)《公司（清盤及雜項(xiàng)條文）條例》（香港法例第32章）（ “第32章”），一家（香港）公司可以基于各種原因被法院予以清盤。這些原因包括：
??公司無償債能力；
??法院認(rèn)為將公司清盤是公正的和公平的。
在實(shí)踐中，大多數(shù)強(qiáng)制清盤呈請(qǐng)都是由于公司無償債能力。
根據(jù)第32章178條，債權(quán)人有三種方式可以證明一家公司無償債能力。其中，最常用的方式是債權(quán)人以書面形式向債務(wù)人公司注冊(cè)地址送達(dá)一份「法定要求償債書」，證明債務(wù)人應(yīng)付款項(xiàng)在10000港元以上，并要求債務(wù)人在3周內(nèi)償債。
如果債務(wù)人未能在3周內(nèi)償債，則債權(quán)人可以據(jù)此向法院申請(qǐng)，要求將債務(wù)人公司清盤。
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