Sparkbuy是一家位于美國西雅圖的小型科技公司，主要提供產(chǎn)品搜索及網(wǎng)絡(luò)購物價(jià)格比較服務(wù)，目前已被谷歌收購。Sparkbuy CEO Dan Shapiro此前撰文介紹了創(chuàng)業(yè)企業(yè)的一個(gè)重要問題：創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)成員如何分配股權(quán)、怎樣的股權(quán)架構(gòu)是合理的?
對(duì)于希望好好發(fā)展的創(chuàng)業(yè)企業(yè)來說，股權(quán)架構(gòu)是最能體現(xiàn)出企業(yè)差異性、理念和價(jià)值觀的關(guān)鍵問題。事實(shí)上，股權(quán)問題，比其他問題，更有可能扼殺一家新公司，甚至?xí)诠驹O(shè)立之前就使其戛然而止。所以，對(duì)公司而言，確定股權(quán)如何分配，是非常意義的一件事情，首先需要弄明白三個(gè)問題：
一：誰應(yīng)該作為創(chuàng)始人？
這個(gè)問題聽起來很簡單，但是實(shí)際上是一件棘手的事情。創(chuàng)始人這個(gè)身份很明確，但是實(shí)際情況卻經(jīng)常模糊復(fù)雜。最簡單的方法是：創(chuàng)始人是承擔(dān)了某種風(fēng)險(xiǎn)的人。
通常而言，公司的發(fā)展可以大概分為三個(gè)階段：
創(chuàng)立：在這個(gè)階段，公司的資金都是創(chuàng)始人投入的，外部沒有什么融資。公司很可能會(huì)失敗，你投入的錢很可能會(huì)損失掉。你也會(huì)因?yàn)閯?chuàng)業(yè)而失去工作，失去工資，最后公司失敗了還得再找工作。
啟動(dòng)：公司有錢了，可能是投資人投資的，也可能是產(chǎn)生了一些營收。這些資金讓你每個(gè)月都能有一點(diǎn)收入。當(dāng)然，你的工資比你在大公司里工作要少。在這個(gè)階段，50% 的公司會(huì)失敗，然后你需要再找一份工作。這樣的情況下，你不僅失去了一份工作，而且因?yàn)槟阒暗墓べY低于大公司的正常工資水平，所以你其實(shí)工資上也會(huì)有損失。
正常運(yùn)行：你獲得了跟求職市場(chǎng)差不多水平的工資。公司應(yīng)該不會(huì)失敗掉，即使失敗了，你也只是像正常的“失業(yè)”那樣，而不會(huì)有更多的損失。
所以，確定誰是創(chuàng)始人的方法是：如果你為一家公司工作，這家公司很初創(chuàng)，以至于都不能付工資給你，那么你就應(yīng)該是創(chuàng)始人。如果你從一開始就領(lǐng)工資，那么你就不是創(chuàng)始人。
二：創(chuàng)始人的身價(jià)如何確定
創(chuàng)始人的定義是，為公司服務(wù)、但公司無力支付工資的人。創(chuàng)始人的主要工作，就是為公司創(chuàng)造收入——或者是投資，或者是營收。所以，創(chuàng)始人的價(jià)值由兩個(gè)因素決定：
他們的貢獻(xiàn);
市場(chǎng)的認(rèn)可。
第1項(xiàng)反映了公平性的原則，第二項(xiàng)則反映了經(jīng)濟(jì)因素。現(xiàn)在，讓我們來建立股權(quán)分配的公式。當(dāng)然，這個(gè)公式可能不那么正確，但是應(yīng)該錯(cuò)的不離譜：
1、初始(每人均分100份股權(quán))
我們給每個(gè)人創(chuàng)始人100份股權(quán)。有些初創(chuàng)企業(yè)從一開始就在迅速發(fā)展，所有的創(chuàng)始人一開始就加入了公司。加入公司現(xiàn)在有三個(gè)合伙人，那么一開始他們分別的股權(quán)為100/100/100。
2、召集人(股權(quán)增加5%)
如果某些初創(chuàng)企業(yè)的聯(lián)合創(chuàng)始人都是某個(gè)合伙人(召集人)牽頭召集起來的。盡管這個(gè)合伙人可能是CEO、也可能不是CEO，但如果是他召集了大家一起來創(chuàng)業(yè)，他就應(yīng)該多獲得5%股權(quán)。那么，現(xiàn)在的股權(quán)結(jié)構(gòu)為105/100/100。
3、創(chuàng)業(yè)點(diǎn)子很重要，但執(zhí)行更重要(股權(quán)增加5%)
“點(diǎn)子毫無價(jià)值，執(zhí)行才是根本”這個(gè)說法雖然不那么正確，但是跟實(shí)際情況也差不多。如果創(chuàng)始人提供了最初的創(chuàng)業(yè)點(diǎn)子，那么他的股權(quán)可以增加5%(如果你之前是 105，那增加5%之后就是110.25%)。注意，如果創(chuàng)業(yè)點(diǎn)子最后沒有執(zhí)行下來，或者沒有形成有價(jià)值的技術(shù)專利，或者潛在地發(fā)揮作用，那么，實(shí)際上你不應(yīng)該得到這個(gè)股權(quán)。
4、邁出第一步最難(股權(quán)增加5%-25%)
為創(chuàng)業(yè)項(xiàng)目開辟一個(gè)難以復(fù)制的灘頭陣地，可以為公司探索出發(fā)展的方向、建立市場(chǎng)的信譽(yù)，這些都有利于公司爭取投資或貸款。如果某個(gè)創(chuàng)始人提出的概念已經(jīng)著手實(shí)施，比如已經(jīng)開始申請(qǐng)專利、已經(jīng)有一個(gè)演示原型、已經(jīng)有一個(gè)產(chǎn)品的早期版本，或者其他對(duì)吸引投資或貸款有利的事情，那么這個(gè)創(chuàng)始人額外可以得到的股權(quán)，從5%到25%不等。這個(gè)比例，取決于“創(chuàng)始人的貢獻(xiàn)對(duì)公司爭取投資或貸款有多大的作用”。
5、CEO應(yīng)該持股更多(股權(quán)增加5%)
通常大家都認(rèn)為，如果股權(quán)五五對(duì)分，那么實(shí)際上公司無人控制。
如果某個(gè)創(chuàng)始人不信任CEO，不能接受他持有多數(shù)股份，那么這個(gè)創(chuàng)始人就不應(yīng)該和他一起創(chuàng)業(yè)。一個(gè)好的CEO對(duì)公司市場(chǎng)價(jià)值的作用，要大于一個(gè)好的CTO，所以擔(dān)任CEO職務(wù)的人股權(quán)應(yīng)該多一點(diǎn)點(diǎn)。雖然這樣可能并不公平，因?yàn)镃TO的工作并不見得比CEO更輕松，但是在對(duì)公司市場(chǎng)價(jià)值的作用上，CEO確實(shí)更重要。
6、全職創(chuàng)業(yè)是最最有價(jià)值的(股權(quán)增加200%)
如果有的創(chuàng)始人全職工作，而有的聯(lián)合創(chuàng)始人兼職工作，那么全職創(chuàng)始人更有價(jià)值。因?yàn)槿殑?chuàng)始人工作量更大，而且項(xiàng)目失敗的情況下冒的風(fēng)險(xiǎn)也更大。
此外，在融資時(shí)，投資人很可能不喜歡有兼職工作的聯(lián)合創(chuàng)始人。這可能導(dǎo)致你在融資上遇到障礙。所以，所有全職工作的創(chuàng)始人都應(yīng)當(dāng)增加200%的股權(quán)。
7、信譽(yù)是最重要的資產(chǎn)(股權(quán)增加50-500%)
如果你的目標(biāo)是獲得投資，那么創(chuàng)始人里有某些人的話，可能會(huì)使融資更容易。如果創(chuàng)始人是第一次創(chuàng)業(yè)，而他的合伙人里有人曾經(jīng)參與過風(fēng)投投資成功了的項(xiàng)目，那么這個(gè)合伙人比創(chuàng)始人更有投資價(jià)值。
在某些極端情況下，某些創(chuàng)始人會(huì)讓投資人覺得非常值得投資，如果他參與創(chuàng)業(yè)、為創(chuàng)業(yè)項(xiàng)目做背書，那么就會(huì)成為投資成功的保障。(這種人很容易找到，可以直接問投資人，這些人的項(xiàng)目你們無論在什么情況下都愿意投資嗎?如果投資人說“是”，那么這些人就值得招募過來作為合伙人)。
這些超級(jí)合伙人基本上消除了“創(chuàng)辦階段”的所有風(fēng)險(xiǎn)，所以最好讓他們?cè)谶@個(gè)階段獲得最多的股權(quán)。
這種做法可能并不適用于所有的團(tuán)隊(duì)。不過，如果存在這種情況，那么這些超級(jí)合伙人應(yīng)當(dāng)增加50-500%的股權(quán)，甚至可以更多。這個(gè)增加的比例取決于他的信譽(yù)比其他聯(lián)合創(chuàng)始人高多少。
8、現(xiàn)金投入?yún)⒄胀顿Y人投資
先設(shè)定一個(gè)理想的情況，即每個(gè)合伙人都投入等量的資金到公司，然后加上他們投入的人力，構(gòu)成了最初的平均分配的“創(chuàng)始人股份”。
但是，很可能是某個(gè)合伙人投入的資金相對(duì)而言多的多。這樣的投資應(yīng)該獲較多的股權(quán)，因?yàn)樽钤缙诘耐顿Y，風(fēng)險(xiǎn)也往往最大，所以應(yīng)該獲得更多的股權(quán)。這樣的投資應(yīng)該獲得多少股權(quán)呢?可以參照通常投資的估值算法，找一個(gè)好的創(chuàng)業(yè)企業(yè)律師來幫助你計(jì)算。
例如，如果公司融資時(shí)的合理估值是五十萬美元，那么投資五萬美元可以額外獲得10%股權(quán)。
9、最后進(jìn)行計(jì)算。
現(xiàn)在，如果最后計(jì)算的三個(gè)創(chuàng)始人的股份是為200/150/250，那么將他們的股份數(shù)相加(即為600份)作為總數(shù)，再計(jì)算他們每個(gè)人的持股比例：33%/25%/42%。
三：最錯(cuò)誤的做法是股權(quán)五五分
我想起了很早之前我創(chuàng)辦的一家叫Ontela的公司。我們公司最初只有二個(gè)人，Charles Zapata和我。我們?cè)诘叵率疫M(jìn)行頭腦風(fēng)暴，我們每個(gè)小時(shí)都能冒出不計(jì)其數(shù)的想法，一個(gè)想法比一個(gè)好，從商業(yè)概念到核心價(jià)值，再到以更好的方式做成本賬。不管什么問題，我們都能達(dá)成一致，或者迅速解決我們倆人之間的分歧。生活多美好啊。所以，我們決定股權(quán)五五分。
直到六個(gè)月后，當(dāng)我們決定辭職，并投入我們的積蓄時(shí)，我們發(fā)生了第一次爭執(zhí)，這次爭執(zhí)幾乎搞砸了我們的公司。
我的意見是：“初創(chuàng)企業(yè)垮掉的最常見原因是：創(chuàng)始人們無法解決他們之間的分歧。創(chuàng)始人無法解決分歧時(shí)，他們不會(huì)管公司，只會(huì)收拾東西回家，盡管公司本來還有機(jī)會(huì)發(fā)展下去。”
四：對(duì)Joel Spolsky《創(chuàng)業(yè)公司如何公平分配股權(quán)?》一文的反駁
Joel Spolsky對(duì)如何分股權(quán)的問題也進(jìn)行了深入的思考，但是他得出了一些不同的結(jié)論。他的這些結(jié)論并不正確，原因是：
（1）他混淆了“容易”與“公平”。股權(quán)五五分是很簡單，但并不公平。準(zhǔn)確地分配股權(quán)很公平，卻很不容易。
（2）他主張回避沖突，不要為自己計(jì)算股權(quán)。這是相當(dāng)錯(cuò)誤的做法：如果你想要計(jì)算自己的股權(quán)，那么最好盡早，在投資人還沒有進(jìn)入之前就解決這些問題，并且也要在還沒有雇員工之前就解決這些問題(以免在員工面前暴露創(chuàng)始人的不合)。
（3）他給員工太多的股權(quán)，以至于犧牲了創(chuàng)始人的利益。員工的回報(bào)應(yīng)該以工資為主。絕大部分工作是創(chuàng)始人做的，但沒有工資。員工則至少有工資做保障。如果公司失敗了，創(chuàng)始人的風(fēng)險(xiǎn)比員工大的多。
（4）他沒有考慮到市場(chǎng)的實(shí)際狀況。通常分配給員工的A類股大概占20%。Joel的模型中，分配給員工的占33%，這意味著創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)才能分到33%。
（5）欠條沒有任何價(jià)值。大多數(shù)企業(yè)都沒有辦法融到資金或者產(chǎn)生收益。對(duì)于這些公司，很多投資人在投資前會(huì)要求創(chuàng)始人撤銷公司出具給他們的欠條。最好的做法是將其作可轉(zhuǎn)換債券或股權(quán)調(diào)整的依據(jù)。
（6）需要提到的一點(diǎn)是，Joel認(rèn)為聯(lián)合創(chuàng)始人的股權(quán)在任何情況下都需進(jìn)行成熟期(或鎖定，vesting)的限制。Joel的這一點(diǎn)倒是挺正確的。
Joel Spolsky確實(shí)非常成功，但是我估計(jì)他這是第一次跟聯(lián)合創(chuàng)始人和投資人一起創(chuàng)業(yè)。他的想法看起來非常的理想化，但是在經(jīng)濟(jì)上是不合理的，也沒有反映市場(chǎng)上的主流做法。
]]>為優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)，丙公司股東會(huì)作出決議，將其持有丁公司40%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給甲公司。股權(quán)結(jié)構(gòu)如下：
丙公司稅務(wù)部草擬了兩種處置股權(quán)稅務(wù)籌劃方案，并委托稅務(wù)師幫助分析其方案的可行性。
第一種方案：通過有償轉(zhuǎn)讓，采取“兩步走”操作方式。
第一步，先提請(qǐng)股東會(huì)，對(duì)丁公司歷年累積盈余進(jìn)行分配。丙公司對(duì)丁公司初始投資成本800萬元。經(jīng)資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)丁公司2015年7月31日各項(xiàng)資產(chǎn)、負(fù)債評(píng)估，凈資產(chǎn)公允價(jià)值3900萬元，與賬面凈資產(chǎn)價(jià)值相等。其中，實(shí)收資本2000萬元，法定盈余公積180萬元、未分配利潤1720萬元，應(yīng)分配股息、紅利為：1900×40%=760(萬元)。根據(jù)企業(yè)所得稅法及實(shí)施條例規(guī)定，居民企業(yè)直接投資于其他居民企業(yè)取得的投資收益，屬于免稅收入。
第二步，再轉(zhuǎn)讓。通過分配利潤后，丙與甲商定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格為：3900×40%-760=800(萬元)，與計(jì)稅成本相等，不需繳納企業(yè)所得稅。
第二種方案：劃轉(zhuǎn)方式。
由丙公司將其持有丁公司40%股權(quán)通過劃轉(zhuǎn)方式給甲公司。由于是母子公司之間的權(quán)益交易，不需確認(rèn)損益，按財(cái)稅〔2014〕109號(hào)文件和國家稅務(wù)總局公告2015年第40號(hào)規(guī)定，向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)辦理相關(guān)備案手續(xù)即可。
分析
第一種方案：稅務(wù)師與管理層溝通后得知，本次股息、紅利分配方案中，乙公司不參與，但保留其分配權(quán)利。另查閱丁公司資產(chǎn)負(fù)債表，稅務(wù)師發(fā)現(xiàn)“短期借款”余額3000萬元，系從A銀行借入。據(jù)了解，丁公司與A銀行建立了良好的信用關(guān)系，從未違約。近幾年來，丁公司生產(chǎn)規(guī)模不斷擴(kuò)大，所需資金均由A銀行提供，且利率與其他銀行相比，處于較低水平。但借款合同明確下列內(nèi)容：如借款人違反本規(guī)定用途，在稅前會(huì)計(jì)利潤未用于清償借款人在該年度內(nèi)清償?shù)谋窘稹⒗⒑唾M(fèi)用或者稅前會(huì)計(jì)利潤不足以清償下一期本金、利息和費(fèi)用時(shí)，借款人不得以任何形式向股東分配股息、紅利。據(jù)丁公司財(cái)務(wù)部經(jīng)理解釋，此條款必須遵守，否則會(huì)失信于銀行。因此，丙公司提出先分配股息、紅利后出售股權(quán)“兩步走”方案不可行，應(yīng)按轉(zhuǎn)讓股權(quán)方式進(jìn)行稅務(wù)處理。
《國家稅務(wù)總局關(guān)于貫徹落實(shí)企業(yè)所得稅法若干問題的通知》(國稅函〔2010〕79號(hào))規(guī)定，企業(yè)在計(jì)算股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得時(shí)，不得扣除被投資企業(yè)未分配利潤等股東留存收益中按該股權(quán)所可能分配的金額。丙公司應(yīng)繳納企業(yè)所得稅=(1560-800)×25%=190(萬元)。
第二種方案：財(cái)稅〔2014〕109號(hào)文件規(guī)定，享受特殊性稅務(wù)處理是指對(duì)100%直接控制的居民企業(yè)之間，以及受同一或相同多家居民企業(yè)100%直接控制的居民企業(yè)之間按賬面凈值劃轉(zhuǎn)股權(quán)或資產(chǎn)。
本案例中，甲公司間接持有丙公司100%股權(quán)，丙公司直接持有丁公司40%的股權(quán)，通過劃轉(zhuǎn)方式給甲公司，不能直接適用財(cái)稅〔2014〕109號(hào)文件的規(guī)定。稅務(wù)師了解到，甲公司內(nèi)部之間發(fā)生股權(quán)劃轉(zhuǎn)交易后，未來5年各自仍正常開展生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)。在此前提下，稅務(wù)師建議采用“兩步走”操作步驟。
第一步，先將丙公司直接持有丁公司40%的股權(quán)，劃轉(zhuǎn)給乙公司。按國家稅務(wù)總局公告2015年第40號(hào)第一條第(三)款規(guī)定進(jìn)行會(huì)計(jì)處理。即100%直接控制的母子公司之間，子公司向母公司按賬面凈值劃轉(zhuǎn)其持有的股權(quán)或資產(chǎn)，子公司沒有獲得任何股權(quán)或非股權(quán)支付，母公司按收回投資處理，或按接受投資處理，子公司按沖減實(shí)收資本處理。母公司應(yīng)按被劃轉(zhuǎn)股權(quán)或資產(chǎn)的原計(jì)稅基礎(chǔ)，相應(yīng)調(diào)減持有子公司股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)。
第二步，再由乙公司將該股權(quán)劃轉(zhuǎn)給甲公司。這樣操作，既符合財(cái)稅〔2014〕109號(hào)文件及國家稅務(wù)總局公告2015年第40號(hào)要求，又能實(shí)現(xiàn)股東會(huì)提出的優(yōu)化股權(quán)目標(biāo)。
因此，丙公司采納了稅務(wù)師提出的第二種股權(quán)劃轉(zhuǎn)方案。
點(diǎn)評(píng)
關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅特殊性稅務(wù)處理問題，《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》(財(cái)稅〔2009〕59號(hào))、《國家稅務(wù)總局關(guān)于發(fā)布〈企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅管理辦法〉的公告》(國家稅務(wù)總局公告2010年第4號(hào))、《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅征收管理若干問題的公告》(國家稅務(wù)總局公告2015年第48號(hào))、財(cái)稅〔2014〕109號(hào)及國家稅務(wù)總局公告2015年第40號(hào)等文件都作了相應(yīng)規(guī)定，重組企業(yè)唯有嚴(yán)格對(duì)照?qǐng)?zhí)行才能實(shí)現(xiàn)預(yù)期的重組目的。
縱觀丙公司處置股權(quán)稅務(wù)籌劃兩種方案，我們可得到以下啟發(fā)：
1.稅務(wù)籌劃應(yīng)兼顧各方利益，不能“一廂情愿”。丙公司提出先分配股息、紅利后轉(zhuǎn)讓方案，從稅收政策層面無障礙，但要充分考慮丁公司的實(shí)際情況。如果丁公司資金充裕，無銀行借款或借款合同中未明確特殊情形下不能分配股息、紅利條款，通過“兩步走”方式操作是可行的。
2.準(zhǔn)確理解稅法精神實(shí)質(zhì)。稅務(wù)籌劃的前提是在準(zhǔn)確把握稅收政策基礎(chǔ)上開展的，否則引發(fā)稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。如按丙公司最初提出的第二種稅務(wù)籌劃草案實(shí)施，在以后的執(zhí)法檢查中，極有可能被稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定為丙公司以其持有丁公司的股權(quán)對(duì)甲公司投資。應(yīng)按《財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于非貨幣性資產(chǎn)投資企業(yè)所得稅政策問題的通知》(財(cái)稅〔2014〕116號(hào))、《國家稅務(wù)總局關(guān)于非貨幣性資產(chǎn)投資企業(yè)所得稅有關(guān)征管問題的公告》(國家稅務(wù)總局公告2015年第33號(hào))相關(guān)規(guī)定，確認(rèn)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，存在補(bǔ)繳稅款、加收滯納金和稅收罰款的稅收風(fēng)險(xiǎn)。
]]>在股權(quán)收購實(shí)踐中，一些投資者盲目自信，僅憑自己對(duì)目標(biāo)公司的了解以及感覺就做出最終的決定，結(jié)果步入地雷陣。股權(quán)收購作為一項(xiàng)復(fù)雜的法律工程，成功與否既取決于前期對(duì)于目標(biāo)公司狀況全面準(zhǔn)確的調(diào)查掌握，也取決于收購過程中各種法律保障手段的有效設(shè)置。針對(duì)如此復(fù)雜的法律工程，投資者除了依靠自身判斷決策外，還應(yīng)當(dāng)充分重視專業(yè)機(jī)構(gòu)的作用與價(jià)值。
風(fēng)險(xiǎn)一：擬收購股權(quán)本身存在權(quán)利瑕疵
收購行為的直接對(duì)象，就是出讓方持有的目標(biāo)公司的股權(quán)。如果出讓方出讓的股權(quán)存在權(quán)利瑕疵，將導(dǎo)致收購交易出現(xiàn)本質(zhì)上的風(fēng)險(xiǎn)。通常情況下收購方也對(duì)出讓方出讓的股權(quán)做一定的調(diào)查核實(shí)，例如在收購前通過工商檔案記錄對(duì)出讓股權(quán)查詢。但是，在具體交易過程中，曾經(jīng)出現(xiàn)股權(quán)有重大權(quán)利瑕疵，但在工商并未辦理登記手續(xù)的實(shí)際案例。
因此，除工商檔案查詢外，還可以通過對(duì)目標(biāo)公司內(nèi)部文件查閱（如重大決策文件、利潤分配憑證等）及向公司其他股東、高管調(diào)查等各種手段予以核實(shí)，并通過律師完善相應(yīng)法律手續(xù)，鎖定相關(guān)人員的法律責(zé)任，最大程度的使真相浮出水面。
風(fēng)險(xiǎn)二：出讓方原始出資行為存在瑕疵
在股權(quán)收購后，收購方將根據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議約定向出讓方支付收購款，進(jìn)而獲取股權(quán)、享有股東權(quán)利、承擔(dān)股東義務(wù)。因?yàn)槭召彿讲皇悄繕?biāo)公司的原始股東，有理論認(rèn)為收購方并不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)目標(biāo)公司在出資設(shè)立時(shí)的相關(guān)法律責(zé)任。因此，股權(quán)收購中，收購方往往對(duì)此類風(fēng)險(xiǎn)容易忽視。
但是，根據(jù)《公司法》以及《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》的相關(guān)規(guī)定，如出讓方存在未履行或未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)的情況，受讓方有可能基于此種情況而與出讓方承擔(dān)連帶責(zé)任。在股權(quán)收購中，受讓方應(yīng)當(dāng)特別注意出讓方是否全面履行完畢出資義務(wù)，同時(shí)可以通過就相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)及責(zé)任分擔(dān)與出讓方進(jìn)行明確的約定，以規(guī)避可能發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)。
風(fēng)險(xiǎn)三：主體資格瑕疵
目標(biāo)公司主體資格瑕疵主要是指目標(biāo)公司因設(shè)立或存續(xù)期間存在違法違規(guī)行為而導(dǎo)致其主體資格方面可能存在的障礙。如目標(biāo)公司設(shè)立的程序、資格、條件、方式等不符合當(dāng)時(shí)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定、其設(shè)立行為或經(jīng)營項(xiàng)目未經(jīng)有權(quán)部門審批同意、其設(shè)立過程中有關(guān)資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資等不合法合規(guī)、目標(biāo)公司未依法存續(xù)等。是否存在持續(xù)經(jīng)營的法律障礙、是否存在其經(jīng)營資質(zhì)被吊銷、其營業(yè)執(zhí)照被吊銷、目標(biāo)公司被強(qiáng)制清算等情形均可能導(dǎo)致目標(biāo)公司主體資格存在障礙。
風(fēng)險(xiǎn)四：主要財(cái)產(chǎn)和財(cái)產(chǎn)權(quán)利風(fēng)險(xiǎn)
股權(quán)收購的常見動(dòng)因之一，往往是處于直接經(jīng)營目標(biāo)公司資產(chǎn)稅收成本過高的考慮而采用股權(quán)收購這一方式，進(jìn)行變相的資產(chǎn)收購。在此種情況下，目標(biāo)公司的主要資產(chǎn)及財(cái)產(chǎn)權(quán)利就成為收購方尤為關(guān)注的問題。
對(duì)于目標(biāo)公司財(cái)產(chǎn)所涉及的收購風(fēng)險(xiǎn)主要體現(xiàn)為以下幾個(gè)方面：目標(biāo)公司擁有的土地使用權(quán)、房產(chǎn)、商標(biāo)、專利、軟件著作權(quán)、特許經(jīng)營權(quán)、主要生產(chǎn)經(jīng)營設(shè)備等是否存在產(chǎn)權(quán)糾紛或潛在糾紛；目標(biāo)公司以何種方式取得上述財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)，是否已取得完備的權(quán)屬證書，若未取得，則取得這些權(quán)屬證書是否存在法律障礙；目標(biāo)公司對(duì)其主要財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)的行使有無限制，是否存在擔(dān)保或其他權(quán)利受到限制的情況；目標(biāo)公司有無租賃房屋、土地使用權(quán)等情況以及租賃的合法有效性等等。
風(fēng)險(xiǎn)五：重大債權(quán)債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)
目標(biāo)公司重大債權(quán)債務(wù)是影響股權(quán)價(jià)值及收購后公司經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)的重要因素，相關(guān)收購風(fēng)險(xiǎn)主要包括：出讓方是否對(duì)目標(biāo)公司全部債權(quán)債務(wù)進(jìn)行如實(shí)披露并納入股權(quán)價(jià)值評(píng)估范圍；重大應(yīng)收、應(yīng)付款和其他應(yīng)收、應(yīng)付款是否合法有效，債權(quán)有無無法實(shí)現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)；目標(biāo)公司對(duì)外擔(dān)保情況，是否有代為清償?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)以及代為清償后的追償風(fēng)險(xiǎn)；目標(biāo)公司是否有因環(huán)境保護(hù)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、產(chǎn)品質(zhì)量、勞動(dòng)安全、人身權(quán)等原因產(chǎn)生的侵權(quán)之債等等。
股權(quán)收購中，對(duì)于目標(biāo)公司擔(dān)保的風(fēng)險(xiǎn)、應(yīng)收款訴訟時(shí)效以及實(shí)現(xiàn)的可能性應(yīng)予以特別關(guān)注，通常還應(yīng)當(dāng)要求出讓方對(duì)目標(biāo)公司債權(quán)債務(wù)特別是或有債權(quán)債務(wù)的情形作出承諾和擔(dān)保。
風(fēng)險(xiǎn)六：訴訟、仲裁或行政處罰風(fēng)險(xiǎn)
這方面的風(fēng)險(xiǎn)為目標(biāo)公司是否存在尚未了結(jié)的或可預(yù)見的重大訴訟、仲裁及行政處罰案件。如存在此類情況，可能會(huì)對(duì)目標(biāo)公司的生產(chǎn)經(jīng)營產(chǎn)生負(fù)面影響，進(jìn)而直接導(dǎo)致股權(quán)價(jià)值的降低。
股權(quán)收購中，除需要對(duì)目標(biāo)公司是否存在上述情況予以充分的調(diào)查和了解，做到心中有數(shù)之外，還可以通過與出讓方就收購價(jià)款的確定及支付方式的約定以及就上述風(fēng)險(xiǎn)的責(zé)任分擔(dān)作出明確劃分予以規(guī)避。
風(fēng)險(xiǎn)七：稅務(wù)、環(huán)境保護(hù)、產(chǎn)品質(zhì)量、技術(shù)等標(biāo)準(zhǔn)風(fēng)險(xiǎn)
對(duì)于某些特定的目標(biāo)公司而言，這部分風(fēng)險(xiǎn)也是收購風(fēng)險(xiǎn)的易發(fā)地帶。此類風(fēng)險(xiǎn)一般與目標(biāo)公司享受優(yōu)惠政策、財(cái)政補(bǔ)貼等政策是否合法、合規(guī)、真實(shí)、有效，目標(biāo)公司生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)和擬投資項(xiàng)目是否符合有關(guān)環(huán)境保護(hù)的要求，目標(biāo)公司的產(chǎn)品是否符合有關(guān)產(chǎn)品質(zhì)量和技術(shù)監(jiān)督標(biāo)準(zhǔn)，目標(biāo)公司近年有否因違反環(huán)境保護(hù)方面以及有關(guān)產(chǎn)品質(zhì)量和技術(shù)監(jiān)督方面的法律、法規(guī)和規(guī)范性文件而被處罰等情況密切相關(guān)。
如不能充分掌握情況，則可能在收購后爆發(fā)風(fēng)險(xiǎn)，導(dǎo)致股權(quán)權(quán)益受損。
風(fēng)險(xiǎn)八：勞動(dòng)用工風(fēng)險(xiǎn)
隨著中國《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》及勞動(dòng)保障相關(guān)法律法規(guī)政策的完善，在勞動(dòng)用工方面，立法對(duì)勞動(dòng)者的保護(hù)傾向也越來越明顯。在此種立法傾向之下，用工企業(yè)承擔(dān)相應(yīng)用工義務(wù)也就更加嚴(yán)格。
然而，在實(shí)際操作中，目標(biāo)企業(yè)作為用人單位未嚴(yán)格按照法律規(guī)定履行用人單位義務(wù)的情況時(shí)有發(fā)生。尤其是對(duì)于設(shè)立時(shí)間已久、用工人數(shù)眾多、勞動(dòng)合同年限較長的目標(biāo)公司，此類風(fēng)險(xiǎn)尤為值得關(guān)注。
針對(duì)此類風(fēng)險(xiǎn)，收購方可以采取要求出讓方就依法用工情況作出承諾與擔(dān)保、與出讓方就相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生后的責(zé)任承擔(dān)進(jìn)行明確約定或在可能的情況下要求出讓方在收購前清退目標(biāo)公司相關(guān)用工的方式予以規(guī)避。
風(fēng)險(xiǎn)九：受讓方控制力風(fēng)險(xiǎn)
有限責(zé)任公司作為一種人合為主、資合為輔的公司形式，決定了其權(quán)力機(jī)關(guān)主要由相互了解、友好信任的各方股東而構(gòu)成，同時(shí)也決定了一般情況下，股東按照出資比例行使股東權(quán)利。基于以上特征，收購方在收購目標(biāo)股權(quán)時(shí)，既需要注意與出讓方達(dá)成兩廂情愿的交易合意外，還應(yīng)當(dāng)充分了解己方在收購后的合作方即其他股東的合作意向，以避免因不了解其他股東無意合作的情況而誤陷泥潭；同時(shí)還應(yīng)當(dāng)充分關(guān)注出讓方對(duì)于目標(biāo)企業(yè)的實(shí)際控制力，避免出現(xiàn)誤以為出讓方基于相對(duì)控股地位而對(duì)目標(biāo)企業(yè)擁有控制權(quán)，而實(shí)際上，公司其他小股東均為某一主體所控制，出讓方根本無控制權(quán)的情況。
針對(duì)此類風(fēng)險(xiǎn)，除通過一般溝通訪談了解其他股東合作意向外，還可以通過委托專業(yè)機(jī)構(gòu)對(duì)其他股東的背景情況予以詳細(xì)調(diào)查的方式予以防范。
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]]>什么是股權(quán)？
股權(quán)即股票持有者所具有的與其擁有的股票比例相應(yīng)的權(quán)益及承擔(dān)一定責(zé)任的權(quán)力。基于股東地位而可對(duì)公司主張的權(quán)利，是股權(quán)。股份有限公司的股權(quán)為股票表彰的權(quán)利。股權(quán)的主體是股東。一般而言，公司是合資而成的經(jīng)濟(jì)組織，其股東的個(gè)性無關(guān)緊要，因而不論自然人還是法人都可以成為股東。
股權(quán)收購
股權(quán)收購是指購買目標(biāo)公司股份的一種投資方式。它通過購買目標(biāo)公司股東的股份，或者收購目標(biāo)公司發(fā)行在外的股份。或向目標(biāo)公司的股東發(fā)行收購方的股份．換取其持有的目標(biāo)公司股份(叉稱吸收合并)二種方式進(jìn)行；前一種方式的收購使資金流^ 目標(biāo)公司的股東賬戶；而后一種方式的收購不產(chǎn)生現(xiàn)金流(還可合理避稅)。
控股式收購的結(jié)果是A公司持有足以控制其他公司絕對(duì)優(yōu)勢(shì)的股份，并不影響B(tài)公司的繼續(xù)存在，其組織形式仍然保持不變，法律上仍是具有獨(dú)立法人資格。B公司持有的商品條碼，仍由B公司持有，而不因公司股東或股東股份數(shù)量持有情況的變化而發(fā)生任何改變。商品條碼持有人未發(fā)生變化，其使用權(quán)當(dāng)然也未發(fā)生轉(zhuǎn)移。
由于控股式收購并不改變B公司的組織形式，其任具有獨(dú)立法人資格，對(duì)外獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任，因此，除法律有特殊規(guī)定，B公司對(duì)外的所有行為都應(yīng)當(dāng)以B公司的名義作出，A公司無權(quán)以其本身的名義代替B公司對(duì)外作出任何行為，而只能在內(nèi)部通過其持有的B公司的絕對(duì)優(yōu)勢(shì)的股份來行使支配或控制B公司的權(quán)利。