法學(xué)博士撰文:離岸金融與稅務(wù)籌劃
離岸金融
通常,各國的金融機構(gòu)只從事本幣存貸款業(yè)務(wù),但二次世界大戰(zhàn)之后,隨著全球化的發(fā)展,各國金融機構(gòu)也逐漸興起本幣之外的其它外幣的存貸款業(yè)務(wù),這就是離岸金融,有些國家的金融機構(gòu)因此成為了世界各國外幣存貸款中心,即離岸金融中心。嚴格來講,離岸金融中心是指通過立法手段培育和發(fā)展一些特殊的經(jīng)濟區(qū),并吸引外國自然人和法人來本國從事離岸金融業(yè)務(wù)的國家和地區(qū)。有些國家和地區(qū)為了更好的吸引外國人來本國避稅、投資或者實現(xiàn)其他目的,實行低稅或者免稅政策,這一類就是避稅港型離岸金融中心。目前發(fā)展比較好的避稅港有英屬維爾京群島、巴哈馬群島、開曼群島、百慕大群島、西薩摩亞、安圭拉群島等。
隨著民眾個人財富的增長,離岸金融業(yè)務(wù)也從對跨國公司和海外投資機構(gòu)的服務(wù)拓展到更加豐富的個人客戶離岸金融服務(wù)領(lǐng)域。值得注意的是,中國人民銀行于1997 年發(fā)布了《離岸銀行業(yè)務(wù)管理辦法》,但招商銀行深圳分行早在1989 年就率先試水離岸金融業(yè)務(wù);目前國內(nèi)已經(jīng)有招商銀行、深圳發(fā)展銀行、交通銀行及上海浦東發(fā)展銀行獲準開辦離岸金融業(yè)務(wù);2009 年洋山港保稅港區(qū)成為了上海離岸金融中心的試點區(qū)域。中國離岸金融業(yè)務(wù)的成長步伐正在日益擴大。
針對這種新的財富服務(wù)形勢,我國相關(guān)法律法規(guī)也進行了一些調(diào)整,目前的整體趨勢是加強對離岸金融業(yè)務(wù)的規(guī)范并逐漸發(fā)展國內(nèi)的離岸金融業(yè)務(wù)。目前規(guī)范離岸金融業(yè)務(wù)的法規(guī)主要有《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》(匯發(fā)[2005]75 號)、《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》(商務(wù)部令2009年第6 號修訂)、《特別納稅調(diào)整實施辦法(試行)》(國稅發(fā)[2009]2 號)等。
企業(yè)稅務(wù)籌劃
根據(jù)業(yè)務(wù)類型,離岸金融中心可劃分為內(nèi)外混合型、內(nèi)外分離型和避稅港型三類。得益于本國或本地的稅收優(yōu)惠政策,避稅港型離岸金融中心通常擁有大批注冊金融機構(gòu)和公司,這些公司即離岸公司或國際商業(yè)公司,但其實際主體業(yè)務(wù)都仍在母國進行,只是通過注冊的機構(gòu)在賬簿上進行境內(nèi)和境外交易。
避稅港型離岸金融中心對設(shè)在本國的離岸公司不征稅,只收取年度管理費。除此以外,還對公司的股東資料、股權(quán)比例、收益狀況等實行嚴格的保密制度。因此可以說,避稅港是有避稅需求的企業(yè)從事合理稅務(wù)籌劃的理想場所。通常,利用避稅港進行稅收籌劃的方法主要有三種:
一是通過轉(zhuǎn)讓定價將高稅負國企業(yè)的利潤轉(zhuǎn)移到避稅港的離岸公司中,由于避稅港對離岸公司的該筆利潤不征稅,企業(yè)就實現(xiàn)了節(jié)稅的目的。
二是將離岸公司作為中間層控股公司,通過轉(zhuǎn)讓離岸公司的股權(quán)實現(xiàn)轉(zhuǎn)讓目標公司股權(quán)的目的。由于直接轉(zhuǎn)讓目標公司需要在目標公司所在國納稅,而轉(zhuǎn)讓離岸公司則不需要在避稅港納稅,這樣就實現(xiàn)了節(jié)稅的目的。
三是將離岸公司作為導(dǎo)管公司,通過該導(dǎo)管公司向目的國投資,從而享受避稅港與目的國之間的稅收優(yōu)惠政策。由于香港是離中國內(nèi)地最近的離岸金融中心,因此,外資對華投資時通常會首選香港作為投資中轉(zhuǎn)站。據(jù)商務(wù)部數(shù)據(jù)顯示,2008 年對華投資前十位的國家/地區(qū)(以實際投入外資金額計)依次為:香港(410.36 億美元)、英屬維爾京群島(159.54 億美元)、新加坡(44.35 億美元)、日本(36.52 億美元)、開曼群島(31.45 億美元)、韓國(31.35 億美元)、美國(29.44億美元)、薩摩亞(25.5 億美元)、臺灣省(18.99 億美元)和毛里求斯(14.94 億美元),前十位國家/地區(qū)實際投入外資金額占全國實際使用外資金額的86.85%。香港對華投資額超過其余九個國家/地區(qū)對華投資的總額,這充分體現(xiàn)了香港在對華投資中的重要地位。除香港外,英屬維爾京群島、新加坡、開曼群島、薩摩亞和毛里求斯也列入對華投資中轉(zhuǎn)站當(dāng)中。由于大部分國家的外國投資者從中國取得股息、利息等所得都需要在中國繳納10%的預(yù)提所得稅,但香港投資者只需繳納5%的預(yù)提所得稅。新加坡、毛里求斯、塞舌爾、巴巴多斯的投資者也只需要繳納5%的預(yù)提所得稅,而這些國家都是避稅港型離岸金融中心。
但是,對于通過離岸金融中心來實現(xiàn)企業(yè)避稅節(jié)稅應(yīng)當(dāng)審慎操作、合理籌劃。針對外國投資者利用離岸金融中心避稅的現(xiàn)象,我國稅務(wù)機關(guān)近幾年也開展了大規(guī)模的反避稅行動,形成了一些有較大影響的反避稅案例。其中就有一個利用間接轉(zhuǎn)讓股權(quán)避稅的案例:
案例
張先生持有揚州A 公司100%的股權(quán),隨后,張先生將A公司49%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給設(shè)立在開曼群島的B 公司。B 公司到香港設(shè)立全資子公司C 公司,并將其持有的A 公司49%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給C 公司。隨后B 公司將其持有的C 公司100%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給香港D 公司,美國E 公司持有香港D 公司100%的股權(quán)。如果不考慮節(jié)稅因素,那么上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓流程應(yīng)該為張先生將A 公司49%的股權(quán)直接轉(zhuǎn)讓給美國E 公司,但在此情況下張先生需要在中國繳納個人所得稅數(shù)億元。為了避稅,張先生選擇了“曲線救國”的方式,即先到避稅地設(shè)立B 公司,將股權(quán)低價轉(zhuǎn)讓給B 公司,由于沒有所得或者所得很少,這樣可以不納稅或者少納稅。再由B 公司在香港設(shè)立中間層C 公司,B 公司將股權(quán)平價轉(zhuǎn)讓給C 公司,由于沒有所得,也不需要納稅。隨后,B 公司只需要轉(zhuǎn)讓C 公司的股權(quán)就可以實現(xiàn)轉(zhuǎn)讓A 公司的目的。雖然此時轉(zhuǎn)讓的所得很高,但由于被轉(zhuǎn)讓公司位于香港,中國內(nèi)地對此沒有征稅權(quán),而香港對該筆所得并不征稅,由此可以規(guī)避中國內(nèi)地的數(shù)億稅款。
揚州國稅局經(jīng)過認真調(diào)查,發(fā)現(xiàn)了在香港的C 公司無雇員(未列示支付其委派擔(dān)任揚州A 公司董事會成員、財務(wù)總監(jiān)和運營總監(jiān)的人員工資費用)、無其他資產(chǎn)(無現(xiàn)金資產(chǎn),成立時股本只有1 萬港幣)、無其他負債、無其他經(jīng)營活動(無其他經(jīng)營收入與其他經(jīng)營費用)的實質(zhì)。根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于加強非居民企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得企業(yè)所得稅管理的通知》(國稅函[2009]698 號)的規(guī)定,境外投資方(實際控制方)通過濫用組織形式等安排間接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán),且不具有合理的商業(yè)目的,規(guī)避企業(yè)所得稅納稅義務(wù)的,主管稅務(wù)機關(guān)層報稅務(wù)總局審核后可以按照經(jīng)濟實質(zhì)對該股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易重新定性,否定被用作稅收安排的境外控股公司的存在。最終,揚州國稅局按照上述規(guī)定對該筆股權(quán)轉(zhuǎn)讓征收了1.73億元稅款,這也是目前中國針對間接轉(zhuǎn)讓中國企業(yè)股權(quán)所征收的最大一筆反避稅稅款。
上述案例中張先生的避稅安排之所以失敗,關(guān)鍵是其設(shè)立的香港公司C 屬于無雇員、無資產(chǎn)、無負債、無經(jīng)營的“四無”企業(yè),也就是無經(jīng)濟實質(zhì)的企業(yè)。該企業(yè)如能改變上述“四無”狀況,變成有經(jīng)濟實質(zhì)的企業(yè),稅務(wù)機關(guān)也就無從開展上述反避稅活動。另外,如果企業(yè)在避稅港設(shè)立多層中間控股公司,在較高層轉(zhuǎn)讓企業(yè)股權(quán)并做好保密工作,稅務(wù)機關(guān)往往不易發(fā)現(xiàn),這樣企業(yè)的避稅行為既沒有“越界”,也更加安全。
另一起代表性案例的主角是投行高盛和創(chuàng)投公司鼎暉。2006 年3 月,高盛、鼎暉在英屬維爾京群島注冊設(shè)立公司ShineB Holdings I Limited(以下簡稱Shine B)。Shine B 公司完全控股羅特克斯公司(由高盛和鼎暉于同年2 月在香港設(shè)立的合資公司),羅特克斯公司持有河南雙匯投資發(fā)展股份有限公司(以下簡稱“雙匯發(fā)展”)的股權(quán)。后據(jù)河南省漯河市國稅局透露,高盛在境外轉(zhuǎn)讓雙匯發(fā)展的股權(quán),逃避企業(yè)所得稅4.2 億元。
另外,在離岸金融中心成立離岸公司也是企業(yè)避開關(guān)稅壁壘的有效途徑。企業(yè),尤其是發(fā)展中國家的企業(yè)向美國等發(fā)達國家出口產(chǎn)品,通常需要申請出口配額以及一系列的相關(guān)手續(xù),此過程往往需要多花費一兩倍的成本。如果該企業(yè)擁有一家海外離岸公司,就可以由企業(yè)向其離岸公司出口產(chǎn)品,再由離岸公司將產(chǎn)品出口至發(fā)達國家,就有可能規(guī)避掉關(guān)稅壁壘和出口配額限制等。
個人稅務(wù)籌劃
通常,個人利用離岸金融中心的主要目的是移民、避稅和轉(zhuǎn)移財產(chǎn)(以規(guī)避遺產(chǎn)稅),例如在美國每年都有上千公民放棄美國國籍而加入避稅港國籍。因為美國實行公民稅收管轄權(quán),只要是美國公民(即擁有美國“綠卡”的人),無論是否居住在美國,無論財產(chǎn)是否位于美國,都需要向美國納稅,包括所得稅和遺產(chǎn)稅等。而避稅港是沒有遺產(chǎn)稅的,所得稅也非常少甚至沒有。
需要提醒的是,在利用避稅港進行移民、避稅和轉(zhuǎn)移財產(chǎn)時,尤其要注意個人信息的保密,雖然避稅地本身對客戶信息嚴格保密,但中介機構(gòu)往往掌握著客戶的詳細資料。因此,客戶應(yīng)當(dāng)選擇當(dāng)?shù)卣姓J的、比較可信的中介機構(gòu),不能貪圖便宜而選擇一些不正規(guī)的中介機構(gòu)。另外需要提醒的是,香港雖然也是離岸金融中心,甚至也可以認為是避稅港,但香港沒有嚴格保密制度,股東信息也是公開的,無論是他國政府還是普通公民,履行一定手續(xù)后都可以獲得投資人的信息,因此,如有資產(chǎn)保密需求的投資者不宜選擇香港。
2007 年娃哈哈集團董事長宗慶后一次性向稅務(wù)部門補稅2 個億,就是因為他此前將大量個人所得存放于香港銀行,經(jīng)舉報后被稅務(wù)機關(guān)查實而導(dǎo)致的。相比之下,如果將所得放在英屬維爾京群島、開曼群島等實行嚴格保密制度的避稅港所設(shè)立的公司,就會更加安全。
翟繼光:法學(xué)博士,中國政法大學(xué)副教授、碩士生導(dǎo)師,CFP 資格認證資深教師