套利貿(mào)易合法與非法的邊界“保稅區(qū)一日游”、“香港一日游”、甚至“貨物空轉(zhuǎn)”等套利貿(mào)易活動(dòng)可能觸犯哪些法律風(fēng)險(xiǎn)？套利貿(mào)易的合法與非法邊界又在哪？文 《法人》特約撰稿

蔣琪 張茜2013年7月19日，中國取消了金融機(jī)構(gòu)貸款利率下限，對(duì)套利貿(mào)易來說，這無疑是利好消息。取消貸款利率下限，將會(huì)幫助企業(yè)降低借款的成本，在套利貿(mào)易中，借款是至關(guān)重要的一步，此舉會(huì)在客觀上降低套利貿(mào)易中境內(nèi)借款成本，從而增加套利利潤空間。

作為一種國際成熟的金融、貿(mào)易融資手段，套利貿(mào)易有利于人民幣的跨境流動(dòng)，有其存在的價(jià)值。但是，自去年第四季度起，伴隨著中國經(jīng)濟(jì)的反彈，人民幣兌美元再次升值；離岸、在岸人民幣兌美元匯率差逐步加大，擴(kuò)大了套利的利潤空間；加之實(shí)業(yè)貿(mào)易的逐漸衰落，促使很多企業(yè)開展套利貿(mào)易活動(dòng)。于是，廣州、深圳等地許多企業(yè)開始利用擁有保稅區(qū)、靠近香港，方便進(jìn)出口及人民幣流轉(zhuǎn)暢通等地緣及金融優(yōu)勢(shì)，展開“保稅區(qū)一日游”、“香港一日游”、甚至“貨物空轉(zhuǎn)”等套利貿(mào)易活動(dòng)，導(dǎo)致內(nèi)地對(duì)香港出口爆發(fā)式增長。

今天，套利貿(mào)易這一問題再次走入了國人的視野，成為貿(mào)易、金融、法律領(lǐng)域熱點(diǎn)問題。

套利貿(mào)易的法律架構(gòu)與合法空間

套利貿(mào)易是利用國際貿(mào)易等形式將境外低利率的資金“搬運(yùn)”到境內(nèi)賺取境內(nèi)高利率從而獲利的一種金融性質(zhì)的貿(mào)易活動(dòng)。套利由于涉及兩個(gè)以上國家間的貨幣跨境流動(dòng)，在監(jiān)管寬松的其他國家，貨幣依靠市場定價(jià)，并且由于外匯、本國貨幣可以在國家間自由流動(dòng)，而無需依靠貿(mào)易等手段帶動(dòng)資金流動(dòng)，所以套利成為一種“穩(wěn)賺不賠”的生意。在中國，套利貿(mào)易往往要以傳統(tǒng)的國際貿(mào)易為基礎(chǔ)，完成進(jìn)口貨物、出口貨物兩個(gè)相對(duì)獨(dú)立的流程，并通過不同市場間貨幣的價(jià)格差異及利率差異賺取利潤，其中涉及到較為復(fù)雜的法律關(guān)系。

在一次完整的套利貿(mào)易活動(dòng)中，往往涉及進(jìn)口貿(mào)易及出口貿(mào)易，形成了多種法律關(guān)系。

圖表一反映了國際貨物貿(mào)易法律關(guān)系。在一次完整的套利貿(mào)易活動(dòng)中，會(huì)涉及至少一次的進(jìn)口及出口貨物貿(mào)易活動(dòng)。境內(nèi)企業(yè)分別作為買方與賣方與境外關(guān)聯(lián)企業(yè)各簽有一份貨物買賣合同。境內(nèi)企業(yè)購進(jìn)境外關(guān)聯(lián)企業(yè)貨物，通過支付貨款，將境內(nèi)資金支付給境外關(guān)聯(lián)企業(yè)，境外貨物進(jìn)入境內(nèi)，完成境內(nèi)資金轉(zhuǎn)移到境外的過程。完成境外貨幣幣種轉(zhuǎn)換或者融資后，境內(nèi)企業(yè)再出口之前進(jìn)口購進(jìn)的貨物給境外關(guān)聯(lián)企業(yè)，將境外資金以貨款形式回流至境內(nèi)企業(yè)。通過以上進(jìn)出口貿(mào)易過程，完成一次完整的套利活動(dòng)。

圖表二反映了內(nèi)保外貸法律關(guān)系：內(nèi)保外貸是指由境內(nèi)企業(yè)向境內(nèi)銀行提供擔(dān)保，由境內(nèi)銀行開具保函或者備用信用證，后將此保函或者信用證交予境外關(guān)聯(lián)企業(yè)，由境外關(guān)聯(lián)企業(yè)持此保函向境外銀行融資，境外銀行向境外關(guān)聯(lián)企業(yè)發(fā)放人民幣資金。內(nèi)保外貸包含境內(nèi)的“內(nèi)保”與境外的“外貸”兩個(gè)過程，通過在境內(nèi)的內(nèi)保，將境內(nèi)“信用”轉(zhuǎn)移至“境外”，使境外企業(yè)較為容易的獲得境外貸款，取得套利資金后回流國內(nèi)。

進(jìn)行合法的套利貿(mào)易必須要依托真實(shí)、合法的貿(mào)易背景。進(jìn)出口的貨物必須真實(shí)存在并且該貨物在境內(nèi)外真實(shí)進(jìn)出口流轉(zhuǎn)，且貨物為國家法律、行政法規(guī)允許進(jìn)出口的貨物；涉及貿(mào)易的報(bào)關(guān)單、核銷單、運(yùn)單、信用證等單據(jù)必須真實(shí)、有效且單證相符；根據(jù)貨物真實(shí)情況進(jìn)行進(jìn)出口報(bào)關(guān)，依照真實(shí)交易繳納或者抵扣稅款，從而完成一次合法的套利活動(dòng)。另外，由于近期監(jiān)管層要求嚴(yán)格監(jiān)管外匯資金異常流入，加強(qiáng)國際貿(mào)易監(jiān)管，在進(jìn)行套利貿(mào)易時(shí)，還需注意貨物要與單據(jù)、信用證相符。

2013年5月5日，國家外匯管理局下發(fā)《關(guān)于加強(qiáng)外匯資金流入管理有關(guān)問題的通知》（下稱“《通知》”），在《通知》中更是要求各地外匯局及銀行“及時(shí)對(duì)資金流與貨物流嚴(yán)重不匹配或流入量較大的企業(yè)發(fā)送風(fēng)險(xiǎn)提示函，要求其在10個(gè)工作日內(nèi)說明情況……加強(qiáng)對(duì)虛構(gòu)貿(mào)易背景等行為的甄別……對(duì)使用虛假單證進(jìn)行套利交易的案件，依法從重處罰。”進(jìn)行套利貿(mào)易、即使是進(jìn)行合法套利貿(mào)易的企業(yè)，也往往在短時(shí)間內(nèi)資金流流量較大，容易引起監(jiān)管層的注意，很可能被要求合理解釋資金流情況，這些時(shí)候，用貨物流轉(zhuǎn)、真實(shí)單證等資料來說明情況就至關(guān)重要了。

套利貿(mào)易伴生法律風(fēng)險(xiǎn)

套利貿(mào)易作為一種常規(guī)金融手段，可以使投資者在套利活動(dòng)中獲得可觀投資利潤；但是，在利益的驅(qū)動(dòng)下、在銀行的“斡旋”下，原本為企業(yè)進(jìn)出口業(yè)務(wù)提供便利的貿(mào)易融資工具、為人津津樂道的金融手段如今卻在某些地方異化成了某些套利者瘋狂跨境套利的工具。加之，很多套利企業(yè)急于求利，從而“鋌而走險(xiǎn)”，違反行政法、甚至觸犯刑法。

首先看一下套利貿(mào)易可能面臨的民事法律風(fēng)險(xiǎn)，在套利貿(mào)易中，套利者只為了帶動(dòng)資金流而進(jìn)出口貨物，實(shí)質(zhì)上并不真正需要貨物，所以他們進(jìn)口貨物帶進(jìn)境外資金流后，需要將原本進(jìn)口而來的貨物再次賣出。但是因套利者本意不在貿(mào)易，往往并不了解貨物的真實(shí)狀況，如若再賣出時(shí)，與原本合作商對(duì)貨物產(chǎn)生爭議，很可能會(huì)因貨物與買賣合同不相符，從而承擔(dān)違約責(zé)任。

另外，一次完整的套利貿(mào)易中，需要套利者、香港關(guān)聯(lián)企業(yè)或合作商、境內(nèi)外銀行等多方配合。如果經(jīng)濟(jì)、行政環(huán)境有如預(yù)期，套利貿(mào)易或可“順利”進(jìn)行，然而，如若發(fā)生重大變動(dòng)，套利參與者都將面臨巨大的違約風(fēng)險(xiǎn)。一旦出現(xiàn)美金升值，匯率、利率差縮小甚至不存在的情況，套利空間緊縮，很多套利參與者很可能會(huì)緊急撤離，留下違約風(fēng)險(xiǎn)。如若國家出臺(tái)政策性文件、法規(guī)，出現(xiàn)控制外匯流轉(zhuǎn)的情況，也會(huì)使套利活動(dòng)中的外匯難以流轉(zhuǎn)，難以按期返還銀行貸款，銀行、套利者也將面臨違約風(fēng)險(xiǎn)。

其次再看一下行政法律風(fēng)險(xiǎn)，合法的套利貿(mào)易活動(dòng)，需要依附真實(shí)的進(jìn)出口貿(mào)易，而真實(shí)的進(jìn)出口貿(mào)易需要經(jīng)過備貨、報(bào)關(guān)、運(yùn)輸?shù)冗^程，往往需要較長時(shí)間完成。而一次成功的套利貿(mào)易需要境內(nèi)外利率、匯率以及行政政策的配合，很多套利時(shí)機(jī)可能稍縱即逝，有些急于求成、希望及時(shí)抓住套利時(shí)機(jī)的企業(yè)，為加速套利活動(dòng)、短時(shí)間內(nèi)獲取最大的利潤，通過“貨物空轉(zhuǎn)”形式開展套利活動(dòng)。套利者借用或者購買一批貨物，通過一些專業(yè)的中介公司將貨物一直儲(chǔ)存在保稅區(qū)倉庫內(nèi)，但所有進(jìn)出口所需要的出口合同、信用證等單證卻一應(yīng)俱全，這樣“左手倒右手”的方式，沒有真實(shí)貿(mào)易交易，但是表面上看起來卻是完成了多次產(chǎn)品進(jìn)出口，并且在短時(shí)間內(nèi)使大量外匯流入。

但是，根據(jù)我國《外匯管理?xiàng)l例》的相關(guān)規(guī)定，套利者通過虛假貿(mào)易、貨物空轉(zhuǎn)，甚至為加快貿(mào)易流程，偽造單據(jù)等行為，涉嫌以欺騙手段騙購?fù)鈪R、非法逃匯，很可能需要承擔(dān)行政責(zé)任。如條例第三十九條規(guī)定：“有違反規(guī)定將境內(nèi)外匯轉(zhuǎn)移境外，或者以欺騙手段將境內(nèi)資本轉(zhuǎn)移境外等逃匯行為的，由外匯管理機(jī)關(guān)責(zé)令限期調(diào)回外匯，處逃匯金額30%以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，處逃匯金額30%以上、等值以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任”。

最后是刑事法律風(fēng)險(xiǎn)，套利貿(mào)易可能涉嫌信用證詐騙罪與騙取出口退稅罪。在整個(gè)套利貿(mào)易過程中，信用證往往扮演著重要角色。由于很多套利者急于求財(cái)?shù)男睦铮Ｍ?jié)省物流、租用貨物費(fèi)用，降低套利成本，用偽造單據(jù)虛構(gòu)貿(mào)易背景，從而開立信用證。這一過程通過欺詐手段獲得信用證，將會(huì)涉嫌信用證詐騙罪。

出口退稅是為了出口商品以零稅率進(jìn)入國際市場，使得進(jìn)入國際市場的商品具有平等競爭力，而設(shè)計(jì)的退還在國內(nèi)流通產(chǎn)生的稅款的制度。出口退稅制度的設(shè)立原本是為了調(diào)整出口貿(mào)易結(jié)構(gòu)、促進(jìn)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)優(yōu)化升級(jí)，提高出口效益。

而在套利貿(mào)易中，因中外利率、匯率差絕對(duì)額并不大，往往只有1%—2%，若再加上關(guān)稅成本，套利者獲利空間被壓縮很多，甚至出現(xiàn)“賠本”套利貿(mào)易。由此，套利者往往選擇黃金、高新技術(shù)產(chǎn)品等價(jià)值高、退稅額度較大的貨物來進(jìn)行套利貿(mào)易。某些違法套利企業(yè)甚至通過“低貨高報(bào)”的方式，即在出口時(shí)提高貨物報(bào)價(jià)，獲得高額出口退稅，從而存在涉嫌騙取出口退稅罪的法律風(fēng)險(xiǎn)。

套利貿(mào)易的發(fā)展趨勢(shì)

新興離岸人民幣市場為套利貿(mào)易創(chuàng)造了新的套利渠道。隨著近年來人民幣國際化進(jìn)程的腳步加快，又陸續(xù)出現(xiàn)一些新的離岸人民幣市場。2013年6月22日，中國與英國簽訂了中英貨幣互換協(xié)議，無疑會(huì)使英國成為另一重要的人民幣離岸市場。這次雙邊協(xié)定的簽署，一方面有利于中英兩國間雙邊貿(mào)易的發(fā)展；而在另一方面，也同樣創(chuàng)造了新的套利渠道與機(jī)會(huì)。今年全球金融中心指數(shù)（DFCI）推出的數(shù)據(jù)再一次證明倫敦仍是世界第一金融中心，從而更容易形成人民幣沉積池，且對(duì)市場感知度高，貨幣市場受市場影響定價(jià)，在與國內(nèi)受宏觀調(diào)控的人民幣價(jià)格之間很可能會(huì)出現(xiàn)套利機(jī)會(huì)。倫敦已成為全球最具潛力的離岸貿(mào)易中心，以及離岸人民幣的新港灣。

各國貨物市場價(jià)格波動(dòng)為套利貿(mào)易提供了新的套利機(jī)會(huì)。《關(guān)于加強(qiáng)外匯資金流入管理有關(guān)問題的通知》的出臺(tái)，標(biāo)志著監(jiān)管層加強(qiáng)了監(jiān)管力度，套利者從銀行獲得資金也更加困難，在一定程度上阻礙了人民幣套利活動(dòng)。但是，在當(dāng)今世界經(jīng)濟(jì)逐漸從經(jīng)濟(jì)危機(jī)復(fù)蘇的過程中，很多貨物在世界各地市場價(jià)格差異較大，也同樣蘊(yùn)藏著套利機(jī)會(huì)。以五月份丁苯橡膠價(jià)格為例，由于生產(chǎn)丁苯橡膠的原料之一——丁二烯在亞洲現(xiàn)貨價(jià)格為1400－1520美元／噸，而在美國價(jià)格為1653－1764美元／噸，導(dǎo)致亞洲丁苯橡膠現(xiàn)貨價(jià)格為2000－2150美元／噸，而美國現(xiàn)貨價(jià)格為2535－2756美元／噸。從而進(jìn)口亞洲橡膠比美國本土生產(chǎn)還要便宜，因敞開了亞洲對(duì)美國丁苯橡膠的套利窗口。而這種貿(mào)易套利活動(dòng)，主要通過貨物在不同市場間的價(jià)格差套利，其具備真實(shí)的貿(mào)易背景及貿(mào)易動(dòng)因，額外法律風(fēng)險(xiǎn)較低，可以成為套利貿(mào)易的理想選擇。

新政策規(guī)定使套利貿(mào)易出現(xiàn)了新的利潤空間。2013年7月19日，中國取消了金融機(jī)構(gòu)貸款利率下限，標(biāo)志著邁出了利率市場化改革的重要一步。取消貸款利率下限，將會(huì)幫助企業(yè)降低借款的成本。在套利貿(mào)易中，借款是其中至關(guān)重要的一步，此舉也會(huì)在客觀上降低套利貿(mào)易中境內(nèi)借款成本，從而增加套利利潤空間。

由于套利機(jī)會(huì)需要各方面條件的配合，一旦套利時(shí)機(jī)成熟，“嗅覺”靈敏的商人便會(huì)針對(duì)這一套利機(jī)會(huì)“蜂擁而至”，形成杠桿效應(yīng)，套利機(jī)會(huì)便會(huì)逐漸消失。所以，為抓住稍縱即逝的套利機(jī)會(huì)，套利者必須具備靈敏的市場洞察力，在各國貨幣、實(shí)物市場間抓住套利機(jī)會(huì)。即便如此，套利貿(mào)易仍然存在較大的風(fēng)險(xiǎn)，特別是在如今政策層面監(jiān)管收緊的情況下，合法套利更是至關(guān)重要。

（作者系北京德和衡律師事務(wù)所律師）