經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)指引3.0系列四：作為控股公司，開曼實(shí)體應(yīng)如何滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)？
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本篇為開曼經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)系列文，閱讀前兩篇請(qǐng)點(diǎn)擊：
? 開曼發(fā)布《經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)指引3.0版》，讓人頭疼的“經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)”到底要怎樣才能滿足？
? 經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)指引3.0系列二：作為總部機(jī)構(gòu)，開曼公司應(yīng)如何滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)？
? 經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)指引3.0系列三：作為基金管理公司，開曼實(shí)體應(yīng)如何滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)？
最為重要的是，指引3.0針對(duì)每一類相關(guān)活動(dòng)提供了指導(dǎo)案例（worked examples），這對(duì)實(shí)際操作非常具有參考價(jià)值。為此，我們特以「經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)指引3.0系列」的形式，按照「相關(guān)活動(dòng)」的不同類別，和您分享指引中最有價(jià)值的關(guān)鍵點(diǎn)——重點(diǎn)合規(guī)案例。
本文我們將聚焦：在3.0版指引的指導(dǎo)案例中，作為控股公司，開曼實(shí)體從事何種業(yè)務(wù)會(huì)被認(rèn)定為“相關(guān)實(shí)體”，并須滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)？
F. Holding Company Business
1. Scope of Holding Company Business
一、純權(quán)益控股公司業(yè)務(wù)的界定
在開曼經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)法下，控股公司業(yè)務(wù)是一類“相關(guān)活動(dòng)”，其被定位為“純權(quán)益控股公司”。其中，“純權(quán)益控股公司”是指，僅持有其他實(shí)體的參與資本（equity participations），并僅由此而獲得股利和資本利得的一家公司。
作為純權(quán)益控股公司功能的一部分，相關(guān)活動(dòng)可能包括 ：擁有銀行賬戶、做出治理決策、和專業(yè)人士或其他服務(wù)提供者訂立合同安排，以及支付費(fèi)用和開支等。
但是，即便一個(gè)或多個(gè)參與資本持有任何其他形式投資或資產(chǎn)的所有權(quán)（比如，帶息債務(wù)、政府發(fā)行的有價(jià)證券、與房產(chǎn)相關(guān)的法律權(quán)益及實(shí)益權(quán)益），但并不會(huì)使得持有該等參與資本的開曼實(shí)體落入“控股公司業(yè)務(wù)”范疇。與此相似，在當(dāng)一個(gè)相關(guān)實(shí)體從事其他活動(dòng)或獲取其他收入，也不屬于“控股公司業(yè)務(wù)”。
此時(shí)，作為相關(guān)實(shí)體，開曼實(shí)體須根據(jù)其從事的相關(guān)活動(dòng)，滿足更高程度的經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)要求。
值得一提的是，「投資基金」不是純權(quán)益控股公司，有其自身的經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)合規(guī)要求。
二、純權(quán)益控股公司，只須滿足「減少的」經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)要求
若開曼實(shí)體在滿足以下條件、被認(rèn)定為純權(quán)益控股公司：
1、滿足《開曼公司法（Company Law 2020 Revision）》下所有的存檔要求；且
2、其在開曼群島內(nèi)有「足夠的」人力資源和辦公場(chǎng)所來控股和管理其他實(shí)體。
此時(shí)，開曼實(shí)體可以享受減少的（reduced）經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)要求，即只需要進(jìn)行經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)通知（Economic Substance Notification，“ESN”），而不須進(jìn)行經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)測(cè)試（Economic Substance Test，“EST”）和經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)申報(bào)（Economic Substance Reporting，“ESR”）。
針對(duì)權(quán)益控股業(yè)務(wù)，在符合2個(gè)條件的情況下，只須滿足「減少的」經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)要求。第1點(diǎn)非常好理解，那就是合規(guī)申報(bào)。但是第2點(diǎn)中“足夠的人力資源和辦公場(chǎng)所”則一如既往地模糊不清。
對(duì)此，指引表示：對(duì)于純控股公司，通過開曼群島的注冊(cè)服務(wù)代理商，「可能」會(huì)滿足減少的經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)測(cè)試要求。但是，到底能否滿足，還是要視控股公司所從事業(yè)務(wù)的水平和復(fù)雜程度而定。
一句話，能不能滿足，怎樣才能滿足，標(biāo)準(zhǔn)依然霧里看花、水中望月——解釋權(quán)在開曼主管當(dāng)局手中，您和您的客戶只能摸著石頭過河！
不過，好消息是，指引明確指出純控股公司不需要在開曼群島內(nèi)實(shí)際運(yùn)營(yíng)。
三、案例分享：何種控股公司可享受減少的ESN測(cè)試？
如本文開頭所說，該指引非常可貴的一點(diǎn)在于，其對(duì)相關(guān)實(shí)體和相關(guān)活動(dòng)是否滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)法，進(jìn)行了舉例。在此，我們以最為常見（也是大家最關(guān)心）的開曼控股公司為例，和大家分享指引中所列出的5個(gè)不同案例。
【案例1】
CayCo Ltd是一家相關(guān)實(shí)體。作為一家集團(tuán)架構(gòu)的純控股公司，其持有其他兩家公司100%的股份，每年的分紅，股息支付至計(jì)息銀行賬戶。公司的銀行賬戶用于收取股利和支付公司費(fèi)用。這是 CayCo有限公司唯一的活動(dòng)。
此時(shí)， CayCo Ltd 「是」一個(gè)純控股公司。銀行賬戶附帶利息收入的收取不影響其被劃分為純控股公司。因此， CayCo Ltd 將被要求提交一個(gè) ESN，以滿足減少的EST測(cè)試。
【案例2】
CayCo Ltd是一家相關(guān)實(shí)體，擁有經(jīng)紀(jì)賬戶，該經(jīng)紀(jì)帳戶只持有相關(guān)實(shí)體的股份。這是 CayCo有限公司唯一的活動(dòng)。
此時(shí)，CayCo Ltd「不是」一個(gè)純控股公司。因?yàn)?CayCo Ltd的唯一資產(chǎn)是對(duì)經(jīng)紀(jì)人的索賠，其并不直接持有或管理參股證券，而是由經(jīng)紀(jì)人持有。因此，CayCo Ltd不從事控股公司業(yè)務(wù)，將被要求提交 ESN，不得享受減少的EST測(cè)試。
【案例3】
CayCo Ltd是一家航運(yùn)公司，收購(gòu)了另一家公司 Y有限公司的全部股份。
此時(shí)，CayCo有限公司「不是」一個(gè)純控股公司。因?yàn)樗陂_展航運(yùn)業(yè)務(wù)，這顯然不是一項(xiàng)附帶于持有參股的活動(dòng)。CayCo Ltd 應(yīng)考慮其是否從事相關(guān)的海運(yùn)業(yè)務(wù)活動(dòng)。CayCo有限公司將被要求提交 ESN，不得享受減少的EST測(cè)試。
【案例4】
Trust Services Ltd作為多個(gè)信托的專業(yè)受托人，以受托人的身份持有資產(chǎn)(包括參股資產(chǎn))。Trust Services Ltd提供托管服務(wù)，不是資產(chǎn)的受益所有人。
此時(shí)，信托服務(wù)公司「不是」純控股公司。因?yàn)樗皇菫樽约撼钟匈Y產(chǎn)和收取受托人費(fèi)用(即除股息和資本利得外的其他收入)。Trust Services Ltd將被要求提交 ESN，不得享受減少的EST測(cè)試。
【案例5】
GP Ltd是豁免有限合伙的普通合伙人，僅以普通合伙人身份代表豁免有限合伙持有其他實(shí)體的股權(quán)，并代表豁免的有限合伙取得該股權(quán)的全部股息和資本利得。作為豁免有限合伙的普通合伙人，GP Ltd參與豁免有限合伙業(yè)務(wù)的管理和開展。
此時(shí)， GP Ltd「不是」一家純股權(quán)控股公司。原因在于:
1、GP Ltd并不為其自身利益持有資產(chǎn)。按照合伙協(xié)議的約定，該資產(chǎn)由普通合伙企業(yè)代表豁免的有限合伙企業(yè)持有。
2、普通合伙企業(yè)對(duì)豁免的有限合伙企業(yè)進(jìn)行管理和開展業(yè)務(wù)，是指普通合伙企業(yè)所實(shí)施的活動(dòng)明顯不是附屬于其在豁免的有限合伙的參股份額(即普通合伙人權(quán)益)。GP有限公司應(yīng)考慮其是否在為自己的利益開展相關(guān)活動(dòng)。
因此，GP Ltd將被要求提交 ESN，不得享受減少的EST測(cè)試。
四、宏Sir觀點(diǎn)
— 在開曼經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)法和3.0版指引中，針對(duì)純權(quán)益控股公司，盡管并沒有對(duì)“足夠的”和“適當(dāng)?shù)摹苯o出量化標(biāo)準(zhǔn)，但還是以舉例的方式列了一些例子。
— 針對(duì)來自于開曼島內(nèi)相關(guān)活動(dòng)的相關(guān)收入，相關(guān)實(shí)體須：
在島內(nèi)有足夠的運(yùn)營(yíng)開支；
在島內(nèi)有足夠的實(shí)際場(chǎng)所（包括維持業(yè)務(wù)的場(chǎng)地或工廠、房產(chǎn)或設(shè)備）；及
在島內(nèi)有足夠數(shù)量的全職雇員或其他具備合適資質(zhì)的工作人員。
— 對(duì)此，開曼實(shí)體的董事（或相應(yīng)人員）須重視這些因素，并保存好相關(guān)記錄。否則的話，便不能享受「減少的」經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)合規(guī)要求。
— 而根據(jù)指引，若開曼實(shí)體未能在指定時(shí)間內(nèi)滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)測(cè)試，并提交經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)報(bào)告，會(huì)被開曼政府處以5,000開曼元的罰款，并加收每天500開曼元罰金。請(qǐng)務(wù)必引起重視。
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? 經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)指引3.0系列二：作為總部機(jī)構(gòu)，開曼公司應(yīng)如何滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)？
? 經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)指引3.0系列三：作為基金管理公司，開曼實(shí)體應(yīng)如何滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)？
【編者按】
2020年7月13日，開曼稅務(wù)信息管理局（TAX INFORMATION AUTHORITY, TIA)針對(duì)經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)法又發(fā)布了全新的指引，即所謂的《地區(qū)間可流動(dòng)業(yè)務(wù)活動(dòng)的經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)指引3.0版》（THE GUIDANCE NOTES FOR ECONOMIC SUBSTANCE FOR GEOGRAPHICALLY MOBILE ACTIVITIES VERSION3.0，下稱“指引”）。
這份3.0版本的指引，長(zhǎng)達(dá)89頁，內(nèi)容涉及到開曼實(shí)體經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)的方方面面。相較2.0版本，其一大變化在于：其包含了對(duì)每一類相關(guān)活動(dòng)（relevant activities）的具體說明。
最為重要的是，指引3.0針對(duì)每一類相關(guān)活動(dòng)提供了指導(dǎo)案例（worked examples），這對(duì)實(shí)際操作非常具有參考價(jià)值。為此，我們特以「經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)指引3.0系列」的形式，按照「相關(guān)活動(dòng)」的不同類別，和您分享指引中最有價(jià)值的關(guān)鍵點(diǎn)——重點(diǎn)合規(guī)案例。
本文我們將聚焦：在3.0版指引的指導(dǎo)案例中，作為控股公司，開曼實(shí)體從事何種業(yè)務(wù)會(huì)被認(rèn)定為“相關(guān)實(shí)體”，并須滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)？
F. Holding Company Business
1. Scope of Holding Company Business
一、純權(quán)益控股公司業(yè)務(wù)的界定
在開曼經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)法下，控股公司業(yè)務(wù)是一類“相關(guān)活動(dòng)”，其被定位為“純權(quán)益控股公司”。其中，“純權(quán)益控股公司”是指，僅持有其他實(shí)體的參與資本（equity participations），并僅由此而獲得股利和資本利得的一家公司。
作為純權(quán)益控股公司功能的一部分，相關(guān)活動(dòng)可能包括 ：擁有銀行賬戶、做出治理決策、和專業(yè)人士或其他服務(wù)提供者訂立合同安排，以及支付費(fèi)用和開支等。
但是，即便一個(gè)或多個(gè)參與資本持有任何其他形式投資或資產(chǎn)的所有權(quán)（比如，帶息債務(wù)、政府發(fā)行的有價(jià)證券、與房產(chǎn)相關(guān)的法律權(quán)益及實(shí)益權(quán)益），但并不會(huì)使得持有該等參與資本的開曼實(shí)體落入“控股公司業(yè)務(wù)”范疇。與此相似，在當(dāng)一個(gè)相關(guān)實(shí)體從事其他活動(dòng)或獲取其他收入，也不屬于“控股公司業(yè)務(wù)”。
此時(shí)，作為相關(guān)實(shí)體，開曼實(shí)體須根據(jù)其從事的相關(guān)活動(dòng)，滿足更高程度的經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)要求。
值得一提的是，「投資基金」不是純權(quán)益控股公司，有其自身的經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)合規(guī)要求。
二、純權(quán)益控股公司，只須滿足「減少的」經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)要求
若開曼實(shí)體在滿足以下條件、被認(rèn)定為純權(quán)益控股公司：
1、滿足《開曼公司法（Company Law 2020 Revision）》下所有的存檔要求；且
2、其在開曼群島內(nèi)有「足夠的」人力資源和辦公場(chǎng)所來控股和管理其他實(shí)體。
此時(shí)，開曼實(shí)體可以享受減少的（reduced）經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)要求，即只需要進(jìn)行經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)通知（Economic Substance Notification，“ESN”），而不須進(jìn)行經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)測(cè)試（Economic Substance Test，“EST”）和經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)申報(bào)（Economic Substance Reporting，“ESR”）。
針對(duì)權(quán)益控股業(yè)務(wù)，在符合2個(gè)條件的情況下，只須滿足「減少的」經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)要求。第1點(diǎn)非常好理解，那就是合規(guī)申報(bào)。但是第2點(diǎn)中“足夠的人力資源和辦公場(chǎng)所”則一如既往地模糊不清。
對(duì)此，指引表示：對(duì)于純控股公司，通過開曼群島的注冊(cè)服務(wù)代理商，「可能」會(huì)滿足減少的經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)測(cè)試要求。但是，到底能否滿足，還是要視控股公司所從事業(yè)務(wù)的水平和復(fù)雜程度而定。
一句話，能不能滿足，怎樣才能滿足，標(biāo)準(zhǔn)依然霧里看花、水中望月——解釋權(quán)在開曼主管當(dāng)局手中，您和您的客戶只能摸著石頭過河！
不過，好消息是，指引明確指出純控股公司不需要在開曼群島內(nèi)實(shí)際運(yùn)營(yíng)。
三、案例分享：何種控股公司可享受減少的ESN測(cè)試？
如本文開頭所說，該指引非常可貴的一點(diǎn)在于，其對(duì)相關(guān)實(shí)體和相關(guān)活動(dòng)是否滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)法，進(jìn)行了舉例。在此，我們以最為常見（也是大家最關(guān)心）的開曼控股公司為例，和大家分享指引中所列出的5個(gè)不同案例。
【案例1】
CayCo Ltd是一家相關(guān)實(shí)體。作為一家集團(tuán)架構(gòu)的純控股公司，其持有其他兩家公司100%的股份，每年的分紅，股息支付至計(jì)息銀行賬戶。公司的銀行賬戶用于收取股利和支付公司費(fèi)用。這是 CayCo有限公司唯一的活動(dòng)。
此時(shí)， CayCo Ltd 「是」一個(gè)純控股公司。銀行賬戶附帶利息收入的收取不影響其被劃分為純控股公司。因此， CayCo Ltd 將被要求提交一個(gè) ESN，以滿足減少的EST測(cè)試。
【案例2】
CayCo Ltd是一家相關(guān)實(shí)體，擁有經(jīng)紀(jì)賬戶，該經(jīng)紀(jì)帳戶只持有相關(guān)實(shí)體的股份。這是 CayCo有限公司唯一的活動(dòng)。
此時(shí)，CayCo Ltd「不是」一個(gè)純控股公司。因?yàn)?CayCo Ltd的唯一資產(chǎn)是對(duì)經(jīng)紀(jì)人的索賠，其并不直接持有或管理參股證券，而是由經(jīng)紀(jì)人持有。因此，CayCo Ltd不從事控股公司業(yè)務(wù)，將被要求提交 ESN，不得享受減少的EST測(cè)試。
【案例3】
CayCo Ltd是一家航運(yùn)公司，收購(gòu)了另一家公司 Y有限公司的全部股份。
此時(shí)，CayCo有限公司「不是」一個(gè)純控股公司。因?yàn)樗陂_展航運(yùn)業(yè)務(wù)，這顯然不是一項(xiàng)附帶于持有參股的活動(dòng)。CayCo Ltd 應(yīng)考慮其是否從事相關(guān)的海運(yùn)業(yè)務(wù)活動(dòng)。CayCo有限公司將被要求提交 ESN，不得享受減少的EST測(cè)試。
【案例4】
Trust Services Ltd作為多個(gè)信托的專業(yè)受托人，以受托人的身份持有資產(chǎn)(包括參股資產(chǎn))。Trust Services Ltd提供托管服務(wù)，不是資產(chǎn)的受益所有人。
此時(shí)，信托服務(wù)公司「不是」純控股公司。因?yàn)樗皇菫樽约撼钟匈Y產(chǎn)和收取受托人費(fèi)用(即除股息和資本利得外的其他收入)。Trust Services Ltd將被要求提交 ESN，不得享受減少的EST測(cè)試。
【案例5】
GP Ltd是豁免有限合伙的普通合伙人，僅以普通合伙人身份代表豁免有限合伙持有其他實(shí)體的股權(quán)，并代表豁免的有限合伙取得該股權(quán)的全部股息和資本利得。作為豁免有限合伙的普通合伙人，GP Ltd參與豁免有限合伙業(yè)務(wù)的管理和開展。
此時(shí)， GP Ltd「不是」一家純股權(quán)控股公司。原因在于:
1、GP Ltd并不為其自身利益持有資產(chǎn)。按照合伙協(xié)議的約定，該資產(chǎn)由普通合伙企業(yè)代表豁免的有限合伙企業(yè)持有。
2、普通合伙企業(yè)對(duì)豁免的有限合伙企業(yè)進(jìn)行管理和開展業(yè)務(wù)，是指普通合伙企業(yè)所實(shí)施的活動(dòng)明顯不是附屬于其在豁免的有限合伙的參股份額(即普通合伙人權(quán)益)。GP有限公司應(yīng)考慮其是否在為自己的利益開展相關(guān)活動(dòng)。
因此，GP Ltd將被要求提交 ESN，不得享受減少的EST測(cè)試。
四、宏Sir觀點(diǎn)
— 在開曼經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)法和3.0版指引中，針對(duì)純權(quán)益控股公司，盡管并沒有對(duì)“足夠的”和“適當(dāng)?shù)摹苯o出量化標(biāo)準(zhǔn)，但還是以舉例的方式列了一些例子。
— 針對(duì)來自于開曼島內(nèi)相關(guān)活動(dòng)的相關(guān)收入，相關(guān)實(shí)體須：
在島內(nèi)有足夠的運(yùn)營(yíng)開支；
在島內(nèi)有足夠的實(shí)際場(chǎng)所（包括維持業(yè)務(wù)的場(chǎng)地或工廠、房產(chǎn)或設(shè)備）；及
在島內(nèi)有足夠數(shù)量的全職雇員或其他具備合適資質(zhì)的工作人員。
— 對(duì)此，開曼實(shí)體的董事（或相應(yīng)人員）須重視這些因素，并保存好相關(guān)記錄。否則的話，便不能享受「減少的」經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)合規(guī)要求。
— 而根據(jù)指引，若開曼實(shí)體未能在指定時(shí)間內(nèi)滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)測(cè)試，并提交經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)報(bào)告，會(huì)被開曼政府處以5,000開曼元的罰款，并加收每天500開曼元罰金。請(qǐng)務(wù)必引起重視。